Критерии частное и публичное право

Критериями классификации правовых норм на нормы публичного и частного права являются выполняемая ими обществе роль и характер интересов, защищаемых теми или иными нормами. Деление права на частное и публичное несколько условно В правовой системе они тесно переплетены Ведь частное право не может существовать без публичного, которое защищает и обеспечивает нормальное функционирование первого Поэтому на практике довольно часто возникают комбинации публичного и частного институтов Наглядными примером этому является развивающееся информационное право По поводу его дальнейшего развития Окинавской хартии глобального информационного общества 2000 специально подчеркивается жизненная важность не только частных, но и публичных властных начал формирования и передачи информации, которые конечном счете защищают и обеспечивают частный интерес. Таким образом, отрасли права можно разделить на те, у которых преобладают начала публичного права, и те, у которых превалируют начала частного права Для первых характерен императивный соподчинения метод правового регулирования, для вторых диспозитивный автономии. Теория разделения права на основании охраняемых интересов публичные или частные Классификация по целям правового регулирования. Основные выводы инициатива защиты частных прав принадлежит непосредственно субъектам. Теория различия положения субъекта правоотношении Классификация по характеру связи субъектов правоотношений.

критерии частное и публичное право

Основные выводы субъекты правоотношений области частного права одинаково подчинены стоящей над ними властью и этом смысле равны друг другу правоотношения области публичного права включают свой состав субъекта, наделенного властными полномочиями, и поэтому неравного другим его субъектам.

критерии частное и публичное право

Из курса логики известно, что для объединения предметов группу необходимо найти систему элементов, общих для этих предметов и то же время не принадлежащих предметам, не входящим эту группу Применительно к цели разделения позитивного права на публичное и частное данное логическое правило обусловливает необходимость выделения элементов права публичного и права частного Как было установлено, наиболее существенными элементами частного права являются равенство субъектов правоотношений сочетании с возможностью реализации свободы их волеизъявления рамках диспозитивных правовых норм публичного права наличие числе участников правоотношений субъекта, наделенного властными полномочиями по отношению к другим его участникам, сочетании с возможностью реализации свободы волеизъявления субъектов правоотношений рамках альтернативых правовых норм Кроме того, как частное, так и публичное право обладают набором элементов, которые, не являясь отличительными, большей степени соответствуют одной из этих правовых сфер Так, предмет регулирования частного права, как правило, составляют отношения, объекты которых могут иметь денежную оценку, а инициатива защиты частных прав принадлежит непосредственно субъектам частных правоотношений В отличие от него предмет регулирования публичного права не ограничен экономическими категориями, а инициатива защиты нарушенных прав может исходить не только от участников правоотношений, но и от иных уполномоченных лиц С точки зрения теории права частное право большей степени направлено на защиту интересов частных лиц, то время как публичное право охраняет интересы общества целом.

Частное право это упорядоченная совокупность юридических норм, охраняющих и регулирующих отношения частных лиц Публичное же право образуют нормы, закрепляющие порядок деятельности органов государственной власти и управления. Нормы обеспечивающие общезначимые публичные интересы интересы общества и государства относятся к отраслям публичного права. Критерии деления права на частное и публичное понятие и виды Классификация и особенности категории Критерии деления права на частное и публичное 2014 1 регулирует отношения между государственными органами либо между частными лицами и государством. Экологическое, аграрное, земельное право силу специфики предмета правового регулирования требуют сочетания нескольких методов правового регулирования. Этика секса щекотливая проблема Каждый из нас вынужден искать объяснение, с которым может жить перед лицом нелепого, непримиримого и вредного кодекса, так называемой Морали Большинство из нас знают, что он неправелен, почти все нарушают его Но мы платим налог, чувствуя себя виновными и неискренне выражая уважение, поддерживаем его Волейневолей, кодекс управляет нами, мертвый и завонявшийся, как дохлая крыса. Так, с древнейших времен и, что совершенно определенно, с эпохи Древнего Рима см также Частное право эпоху античности, объём понятия частного права включал себя такие элементы, как нормы, регулирующие статус лиц и семейные отношения, вещные и наследственные отношения, обязательственные отношения.

С изобретением к исходу Средних веков книгопечатания и развитием указанный период и позднее машинного производства возникли условия для широкого тиражирования произведений литературы и некоторых видов искусства, а также изобретений и товарных обозначений 3 данные обстоятельства обусловили возникновение совокупности норм, регулирующих основания возникновения и порядок осуществления относящихся к сфере частного права исключительных прав на результаты творческой деятельности, получившей наименование права интеллектуальной собственности. Использование ни одного из известных общей теории права критериев классификации правовых норм, относящихся к собственным характеристикам норм как регулятивных средств включая характер обязательности для субъектов права, на основе которого разграничиваются императивные и диспозитивные нормы, не позволяет выявить достоверный критерий разграничения частного и публичного права Поэтому необходимо обратиться к признакам норм, внешним по отношению к их регулятивной функции В качестве такого признака можно предложить отношения, регулируемые рассматриваемыми нормами.

Так, и среди частноправовых отношений существуют такие, которые допустимо оставлять на усмотрение или взаимное согласие их участников лишь с оговорками или известных, подчас весьма узких, пределах например, деликтные принципе составляющие, впрочем, скорее патологию нежели норму общественных отношений, именно такие отношения требуют сочетания диспозитивного и императивного регулирования При этом, если рамках подхода к определению рассматриваемых явлений непосредственно через императивное регулирование рассматривается как внедрение публичноправовых начал частноправовую сферу, что и дает повод некоторым авторам отстаивать тезис о бессмысленности разделения права на частное и публичное см напр Дедов Д И Соразмерность ограничения свободы предпринимательства М 2002 С 122 147 Мальцев Г В Частные и публичные начала общественной и правовой жизни научная доктрина и практика Гражданское и торговое право зарубежных стран М 2004 С 718 759, то рамках подхода к выявлению специфики через регулируемые им отношения использование императивного метода регулирования частноправовых отношений нисколько не умаляет их частноправовой природы так, императивное требование гражданского закона к форме сделок, с одной стороны, не порождает никакого особого правоотношения между участниками сделки и государством, и с другой стороны, не сообщает само по себе сделке оплоту никаких публичноправовых свойств В связи с изложенным представляется некорректным именовать явление регулирования частных отношений с применением императивного метода публицизацией что часто имеет место литературе см напр Черданцев А Ф Теория государства и права М 2003 С 219 220 равным образом, представляется некорректным именовать приватизацией публичного права использование диспозитивного метода для регулирования публичных отношений см напр Бойцова В В Правовые средства защиты публичном праве Великобритании Правоведение 1994 3.

критерии частное и публичное право

Дорохин С В Деление права на публичное и частное Конституционноправовой аспект Автореф дис канд юрид наук. Кирилов В А Предмет частного права Автореф дис канд юрид наук М 2001. Муромцев С А Определение и основное разделение права Избранные труды по римскому и гражданскому праву М Центр ЮрИнфоР, 2004 С. Тотьев К Ю Публичный интерес правовой доктрине и законодательстве Государство и право 2002. Деление права на публичное jus publicum и частное jus privatum признавали уже Древнем Риме Публичное право, по утверждению римского юриста Ульпиана, есть то, которое относится к положению римского государства частное которое относится к пользе отдельных лиц В последующем критерии отнесения права к частному или публичному уточнялись, получали более развернутые характеристики, однако признание научной и практической ценности подразделения права на публичное и частное оставалось неизменным. Понятно, что деление права на частное и публичное, признанное правовыми системами всех европейских стран, будет способствовать решению означенной проблемы. Какие же отрасли права относятся к частному, а какие к публичному праву. Характеристика системы права была бы неполной без рассмотрения вопроса о делении права на частное и публичное.

Суть указанного разделения состоит том, что любом праве есть нормы, призванные обеспечивать прежде всего общезначимые публичные интересы, интересы общества государства целом конституционное право уголовное, процессуальное, административное, финансовое, военное, и нормы, защищающие интересы частных лиц гражданское право трудовое, семейное, торговое, предпринимательское, кооперативное и. Частное право есть право личносвободное В этих границах субъект может осуществлять его любом направлении Частноправовая мотивация ставит только известный предел действию других мотивов эгоистических, альтруистических и др Наоборот, публичноправовая мотивация сама указывает направление, котором право должно осуществляться и исключать действие других мотивов. М М Агарков пытался ставить вопрос об использовании частного права новых послереволюционных условиях, указывая, что оно могло бы проявить себя сфере реализации гражданами своих субъективных прав Однако это оказалось невозможным Советская правовая доктрина не только не признавала концепцию частного права, но и всячески критиковала и отвергала ее как несовместимую с природой социалистического строя, где безраздельно господствует общественная, и прежде всего государственная, собственность, функционирует плановая экономика.

Интеграция России мировое сообщество, возврат к идеалам человеческой цивилизации предполагает приоритет прав и свобод личности во взаимоотношениях с государством, что находит отражение ее законодательстве, признании частных интересов, которое нужно приветствовать и всемерно поддерживать. Однако не следует абсолютизировать личное начало обществе и органически противопоставлять интересы личности интересам общества и государства Государство как раз и является институтом политической власти, который призван удовлетворять и охранять личные и общественные интересы. Публичное право это правовые нормы и отношения, регулирующие государственную деятельность публичноправовой сфере государственное право, административное право уголовное право суд и судопроизводство, такие отношения, которых выражен государственный интерес. Как и при делении системы права на отрасли, группировка отраслей права публичный и частный блок происходит соответствии с предметом и методом правового регулирования Однако роль этих критериев каждом из названных случаев не совпадает При классификации отраслей права предмет регулирования выступает, вопервых, во всей полноте всех элементов В их число входит круг общественных отношений объект как главный системообразующий фактор субъект, юридические факты и др Вовторых, применительно к отраслям права предмет регулирования представляет собой основной критерий классификации, а метод правового регулирования дополнительный.

Нормальный правопорядок должен основываться на существовании и различии частноправового и публичноправового регулирования Частное право jus privatum со времен Древнего Рима как раз и отражает частноправовую сферу с присущими ей началами юридического равенства и самостоятельности участников, неприкосновенности их частной собственности, свободы договора, независимой судебной защиты нарушенных прав и интересов Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации Части первой постатейный Под ред О Н Садикова М 1998.

Однако наличие таких правил не устраняет необходимости установления четкого различения частного и публичного права, ибо отношения, включаемые ту или другую сферу, приобретают различный правовой режим Попытки выявить критерии разграничения этих сфер предпринимались как отечественными, так и зарубежными ученымиюристами на протяжении не одного века Критерий интереса как исторически первый, выработанный юридической наукой принципе был объектом критики, том числе обоснованной Однако критика критерия интереса относилась, как правило, к такой его трактовке, согласно которой публичное право служит общему благу, гражданское частным интересам Муромцев С А Определение и основное разделение права Избранные труды по римскому и гражданскому праву М 2004 С 685 При такой трактовке критерий интереса действительно уязвим, ибо право целом и все его элементы призваны служить достижению баланса частных и публичных интересов, что отмечается и теоретиками права Бержель Ж Л Общая теория права М 2000 С 6677, и правоприменительными органами, включая Европейский Суд по правам человека Между тем отмеченная уязвимость критерия интереса исчезает, если интерес рассматривать качестве критерия разграничения не подсистем права, а регулируемых им областей общественных отношений В конце концов стало очевидным, что это различие заключается характере и способах воздействия права на регулируемые отношения, обусловленного самой природой последних Ясно, например, что отношения области государственного управления не могут строиться на принципах свободы и самостоятельности участников, ибо по самому своему характеру требуют централизованного воздействия и иерархической подчиненности участников Но ясно и то, что многие отношения, складывающиеся экономике, и прежде всего отношения товарообмена рынка, напротив, нуждаются предоставлении их участникам максимальной хотя, разумеется, и не безграничной свободы, стимулирующей их инициативу и предприимчивость Гражданское право Том I Под ред Е А Суханова М 2003.

Недостаток деления права на частное и публичное по маюриальному признаку цели, польза, интересы пыталась уст ранить теория способов охраны интересов юридический признак В области частного права защита интересов осу ществляется по инициативе самого интересанта управомо юнного, а области публичного права по инициативе пуб личной власти Но и эта теория имеет свои недостатки К какому праву, например, относить иски прокурора инте ресах отдельных лиц В результате возникает комбинирован ная теория Тон, Иеринг, которая учитывает и характер инюреса, и способы его защиты. Публицизация частного права, вторжение публичнопра вовых начал сферу рыночных отношений конечном счете преследует цель защиты интересов всего общества ограни чить рыночную стихию и тот беспредел, который может исхошть от сильных субъектов экономики В современных услопиях предпочтительной является социально ориентирован ная, регулируемая рыночная экономика Такая экономика непозможна без вторжения рыночные отношения публичноправовых начал. Предмет правового регулирования это сфера качественно однородных общественных отношений, регулируемых определенной отраслью права Это основной критерий, поскольку общественные отношения объективно существуют, их определенный характер требует и соответствующих правовых форм Например, трудовые отношения являются предметом регулирования трудового права.

Таким образом, метод правового регулирования это совокупность юридических способов, средств, приемов правового воздействия на общественные отношения, составляющие предмет отрасли. В системе права отдельное место занимает международное право частное и публичное Поскольку это право устанавливается не отдельным государством, а соглашением разных государств и регулирует их взаимоотношения, то можно сказать, что эта отрасль не входит систему внутригосударственного права. Различные отрасли права стоят на разных ступенях развития, у одних объем общественных отношений увеличивается, а у других сужается Понемногу формируются банковское право, предпринимательское, жилищное. Внутриотраслевой институт состоит из норм одной отрасли права, а межотраслевой из норм двух и более отраслей. Институт права это совокупность правовых норм, образующая обособленную часть отрасли права Эти правовые нормы обладают самостоятельностью и автономией, так как регулируют независимые друг от друга, но возникающие одной отрасли права самостоятельные вопросы. Формирование гражданского общества потребует качественно нового уровня законности Законность формулирует общий принцип отношения общества к праву целом. Гарантированность прав и свобод личности проявляется конституционной обязанности государства защитить права и свободы человека и гражданина.

К политическим условиям относятся развитие и совершенствование демократических устоев общества, разделение властей и их сотрудничество между собой, формирование правового государства, плюрализм мнений и идеологическое многообразие, гласность, обеспечение многопартийности и свободного развития общественных организаций, внедрение идей парламентаризма и. Социальные условия обусловливают высокий жизненный уровень населения, заботу о социально не защищенных слоях общества, обеспечение и охрану прав и свобод личности. Юридические коллизии это противоречия между правовыми актами, которые регулируют одни и те же общественные отношения Они привносят правовую систему несогласованность, дефекты, являются причинами неудобств правоприменительной практике, затрудняют использование законодательства. Существует несколько способов разрешения коллизий 1 отмена старого акта 2 принятие нового акта 3 внесение изменений действующие акты. По субъектам, применяющим нормы права, различают 1 акты представительных органов 2 акты исполнительных органов 3 акты правоохранительных органов 4 акты государственного контроля налоговой инспекции, таможенного органа и др 5 акты органов местного самоуправления. Логический способ толкования применяется с использованием правил формальной логики для уяснения смысла, а также содержания нормы права, ее соотношения с иными нормами, устранения неясностей, возникших при грамматическом толковании норм права.

Пробелом праве считают полное или частичное отсутствие действующем законодательстве юридических норм, которые необходимы для решения дел по существу или урегулирования общественных правоотношений на основании законности и справедливости. Таким образом, пробел праве это отсутствие законодательстве юридических норм и институтов, необходимых для решения дела по существу или урегулирования общественного отношения на основании законности и справедливости. Юридическая практика имеет субъектов и участников, действия которых, а также использование ими установленных методов и средств, способы оформления разработанных решений и фиксирование накопленного ранее опыта упорядочены и урегулированы нормами права и другими юридическими предписаниями. По характеру выполнения юридических обязанностей можно разделить правовые отношения 1 на активные, а именно те, которых обязанность состоит исполнении активных действий 2 пассивные, а именно те, которых обязанность проявляется воздержании от совершения некоторых деяний По длительности можно выделить 1 кратковременные правовые отношения 2 длительные правовые отношения.

Необходимо учитывать, что не любой коллектив людей может выступать субъектом права Таким правом, например, не обладают семья, учебные группы, производственные бригады и другие общности Таким образом, субъектами права могут быть только более или менее важные, устойчивые, а также постоянные образования, которые отличаются единством цели, определенной внутренней организацией, а не случайные или временные объединения граждан или какихто структур. Частичная дееспособность бывает двух степеней первая степень это дееспособность малолетних с 6 до 14 лет Сделки могут совершать от их имени только их родители, усыновители или опекуны Вторая степень частичной дееспособности это дееспособность несовершеннолетних с 14 до 18 лет В соответствии с законом они могут совершать все сделки малолетних и распоряжаться своими доходами, осуществлять авторские права, вносить вклады кредитные учреждения, с 16 лет они могут быть членами кооператива. Также данной категории находят отражение индивидуальные особенности человека и действительное его положение общей системе многообразных общественных отношений. Правовой статус личности это прежде всего правовое положение человека, которое отражает его действительное состояние при взаимодействии с государством и обществом Классификация правовых статусов личности прежде всего проводится по сфере действия и структуре правовых систем Различают правовые статусы.

Право субъекта называется субъективным потому, что лишь от воли самого субъекта зависит, как им распорядиться Хотя эта возможность не является произвольной Это правовая, устанавливающая меру дозволенного поведения возможность. Таким образом, механизм правового регулирования позволяет 1 собрать воедино, обжаловать, представить работающем системе виде явления правовой действительности, а именно правоотношения, нормы, юридические акты и др 2 определить специфические функции, которые выполняют те или другие юридические явления. Правомерное поведение это такое поведение, которое соответствует норме права и не нарушает. Правонарушения весьма разнообразны Это разнообразие определяется различным содержанием общественных отношений, которые подвергаются посягательству со стороны правонарушителей, а также различным характером целей и мотивов поведения субъектов, спецификой жизненных ситуаций. В зависимости от опасности правонарушения для общества их делят на преступления и иные правонарушения проступки. Субъективную сторону правонарушения считают еще одним нужным признаком состава правонарушения.

Юридическая ответственность выступает гарантией исполнения таких обязанностей, которые не исполняются добровольно Юридическая ответственность отличается от других обязанностей по своему содержанию Она всегда является обязанностью, которая носит неполноценный, нежелательный для субъекта, на которого она будет возложена, характер, умаляющей его правовой статус, приводящей к лишениям определенного рода. Юридическую ответственность, таким образом, рассматривают как обязанность терпеть неблагоприятные последствия за проступок, который противоречит правовым нормам Необходимо различать объективные и субъективные предпосылки возникновения ответственности. Юридические гарантии законности представляют собой определенную особенностями общественноэкономического строя систему средств и условий, которые направлены на обеспечение законности государстве Определяющее значение среди таковых имеют экономические и политикоидеологические а именно различные виды собственности и соответственный им способ производства, бескризисное развитие народного хозяйства, степень занятости населения общественно полезном труде, идеология, состояние культуры гарантии. Буржуазное право это комплекс юридических норм и правил поведения, которые обнаруживают волю буржуазии как господствующего класса. Социологическая школа является одной из основных разновидностей позитивизма праве Она сформировалась конце XIX начале XX вв Основные положения, которые выдвигали представители этого направления.

И дальнейшем сторонники естественноправовой теории происхождения государства и права последовательно защищали тезис о том, что народ страны обладает естественным и неотчуждаемым правом не только на формирование государства на базе общественного договора, но и на отпор тиранам, несправедливым правителям. Государство нормативисты рассматривают как единство внутреннего смысла правовых положений, а также как проявление полной социальной солидарности Они подвергают критике то положение, что право является проявлением воли господствующих обществе классов, не признают того, что юридические законы берут основу для своего содержания определенных экономических, а также производственных условиях, которые доминируют соответствующем обществе. Юридическая техника это совокупность средств, специфических правил и приемов, которые используют при создании, оформлении и систематизации юридических актов для обеспечения их эффективности и регулятивного действия на общественные отношения Существует следующая классификация юридической техники.

Одновременно, рядом с частным правом, относящимся к пользе отдельных лиц, существует публичное право Римский юрист Ульпиан характеризует его как право, относящееся к положению Римского государства Критерием различения частного и публичного права служит интерес для частного преимущественное значение имеют интересы отдельных лиц, их правовое положение и имущественные отношения, для публичного главными являются государственные интересы, правовое положение государства, его органов и должностных лиц, регулирование отношений, имеющих ярко выраженный общественный интерес Устойчивость сфер и методов правового регулирования, критериев их различения объясняет нам жизнеспособность деления права на частное и публичное Оно было отражено последующих зарубежных правовых системах то отчетливом виде, то виде идей правового государства, то виде идей общественного договора.

Попытки найти основание для различения частного и публичного права различии содержания юридических отношений оказываются неудачными Да и вообще различие интересов, составляющих содержание юридических отношений, следует признать непригодным для обоснования классификации правоотношений Мы уже указывали, что юридический характер людских отношениях имеют особенно их формы, а их содержание то же, что и бытовых отношений Так как юридическая норма определяет не самые интересы, а только разграничение фактически существующих интересов, то и основное значение имеет для различия юридических отношений не то, какие них интересы разграничиваются, а то, как они разграничиваются. Невозможность найти содержании юридических отношений основания для различения частного и публичного права подтверждается еще и тем, что история права представляет нам примеры того, как одни и тe же по своему содержанию отношения получили то частноправовую, то публичноправовую форму Так, например, средние века многие права власти составляли лишь придаток частного права землевладения.

Далее Н М Коркунов дает свою трактовку различия частного и публичного права Основание различия следует искать различии не фактического, бытового основания этих отношений, а различии их юридической формы Но нельзя это различие сводить исключительно к различию положения субъекта прав или последствий нарушения тех и других прав Различие их представляется более общим, проявляющимся и тогда, когда ни о каком нарушении нет и речи С другой стороны, все права без исключения принадлежат человеку как участнику общения с другими людьми Надо, следовательно, поискать объяснения частного и публичного права различии общего характера юридической формы тех и других отношений. Трактовали власть не как единую властвующую государстве волю, а как создаваемое ею сознание зависимости Власть и подчинение рассматривались как вид психических переживаний, а внушаемость и общественное повиновение как факторы общественности В Гессен, видя начале XX крушение порядка и сближение права с силой, выступает за создание нового порядка, когда власть вернула бы себе утраченный ею нравственный авторитет Ее нужно передать из рук бюрократии народному представительству.

Данный тезис предполагает первичность общественных отношений, подлежащих правовому регулированию, по сравнению с правовыми нормами последние возникают именно как средство регулирования известных отношений данный тезис большей степени верен применительно именно к частным отношениям, которые существуют обществе вне прямой зависимости от их регулирования нормами права, и меньшей степени применительно к публичным, ибо на заре государства последние действительно возникали спонтанно и лишь по мере развития общества подвергались все более скрупулезному правовому регулированию, тогда как условиях современного правового государства публичные отношения могут выступать только как правоотношения.

Действительно, гражданам а где позволяет существо отношения также их объединениям может и должно быть доверено приобретать и использовать имущество, торговать, выполнять работы и оказывать услуги, создавать и использовать произведения литературы и искусства и изобретения, завещать и наследовать имущество, вступать брак и воспитывать детей, наниматься на работу и предоставлять таковую своей волей и своем интересе, всякий раз самостоятельно определяя условия осуществления таких действий Попытки организации регулирования такого рода отношений на иных началах, допускающих или предполагающих возможность или обязательность подчинения поведения участников таких отношений воле не участвующего них лица, как показывает история, или оказывались бесплодными, или становились причиной наступления столь плачевных последствий регулируемой сфере, что их социальный вред многократно перекрывал те преимущества, на достижение которых было направлено такого рода вмешательство Указанное свойство частных отношений обусловливается тем, что них и эту характеристику следует рассматривать качестве важнейшего критерия разграничения частных и публичных отношений, положив ее основу определений соответствующих понятий, преимущественно реализуются индивидуальные интересы их участников.

Отношения же области государственного управления, охраны общественного порядка, властного разрешения споров, обороны и обеспечения общественной безопасности, обеспечения имущественной основы указанных сфер строить на основе свободного усмотрения сторон недопустимо Данная область исключает как добровольность по меньшей мере для одной из сторон правоотношения вступления отношение, так и возможность свободного определения его содержания такие правоотношения предполагают одностороннее властное воздействие одного из участников отношения на другого, что обусловливает возможность злоупотребления со стороны управомоченного лица и, как следствие, необходимость скрупулезной законодательной регламентации всех мыслимых нюансов развития отношений с исчерпывающим определением прав и обязанностей обеих сторон, ибо публичных отношениях реализуется отдельных случаях наряду с индивидуальными интересами одного или нескольких его участников публичный интерес, определенный Ю А Тихомировым как признанный государством и обеспеченный правом интерес социальной общности, удовлетворение которого служит гарантией ее существования и развития 1 К Ю Тотьев счел необходимым дефиниции публичного интереса раскрыть обе составляющие рассматриваемого понятия, определяя последнее как жизненно необходимое состояние больших социальных групп включая общество целом, обязанность по реализации достижению, сохранению и развитию которого лежит на государстве 2, и не связывая при этом публичный интерес с правом.

Основания деления системы права на частное и публичное критерии, подразделяющие национальное право на две суперотрасли, имеющие своим назначением признание, разграничение и защиту, соответственно, частных и публичных интересов участников регулируемых отношений Нарождающиеся институты рыночной Элементарные начала общей теории права. Основная сущность частного права нашла отражение его принципах автономии личности и независимости, свободы договора и признании защиты частной собственности Частное право определяется как право, отстаивающее интересы человека и гражданина его взаимоотношениях с другими людьми Его нормы направлены на урегулирование сферы гражданских отношений вмешательство которые регулируют деятельность государства и ограничивают его вседозволенность В сложившейся сфере действия частного права лицо самостоятельно определяет и решает, пользоваться ли ему своими правами или воздерживаться от дозволенных действий, заключать договор с иными лицами или поступать как ему будет угодно.

Представленная система частного и публичного права обусловлена природой частного и публичного права, особенностями национальной правовой культуры Принимая во внимание этот факт частноправовая и публичноправовая системы долны быть определены следующим образом Частное право составляет гражданское право, земельное право, трудовое право, семейное право и международное частное право В свою очередь публичное право составляет конституционное право, уголовное право, финансовое право, административное право, экологическое право, уголовнопроцессуальное и гражданскопроцессуальное право, а так же международное публичное право. Бесспорно, что абсолютной частноправовой или публичноправовой отрасли не существует В земельном праве публичноправовой элемент имеет значительное проявление определение порядка землеустройства, предоставления отвода земель, изъятия земель и др Применительно к каждой конкретной отрасли права имеет место комбинирование этих юридических приемов.

Отношения возникающие сфере государственного управления, властного разрешения споров, обороны и обеспечения общественной безопасности, охраны общественного порядка, обеспечения имущественной основы данных сфер возводить на основе свободного усмотрения сторон недопустимо Эта область исключает с одной стороны добровольность вступления правоотношение, а с другой стороны возможность свободного определения его содержания Такие правоотношения подразумевают одностороннее воздействие одного участника отношения на другого, что допускает возможность злоупотребления со стороны управомоченного лица Ю А Тихомиров определил дефиниции публичного интереса и счел нужным раскрыть составляющие данного понятия, определяя последнее как жизненно необходимое состояние общество целом, прямая обязанность направленная на сохранению и развитию данных отношений которая лежит полностью на государстве, не переплетая между собой публичный интерес с правом. Общей чертой всех этих теорий является то, что они принимают за основу разграничения сам способ регулирования или построения правоотношений Одна группа представителей формального критерия понимает вопрос о том, как регулируют те или иные нормы смысле вопроса, кому предоставлена инициатива защиты права случае его нарушения.

Право публичноето, которое охраняется по инициативе государственной власти порядке суда уголовного или административного, а право частноето, которое охраняется по инициативе частного лица, его обладателя, порядке суда гражданского Родоначальником этой теории должен быть признан немецкий правовед Рудольф Фон Иеринг для которого понятии частного субъективного права важна самозащита интереса В развитом законченном виде мы находим эту теорию у Тона, который выставил следующий критерий для разграничения частного и публичного права по его мнению, решающим признаком являются те юридические последствия, которые влечет за собой факт нарушения данного права если защита права случае его нарушения предоставлена самому заинтересованному лицу, его обладателю, путем частноправового притязания, то здесь мы имеем дело с частным правом если же органы власти должны выступить на защиту нарушенного права, перед нами право публичное. Против теории инициативы защиты можно привести следующие основные возражения Теория инициативы защиты переносит критерий разграничения к моменту нарушения права, берет болезненное состояние права правоотношения, а не правоотношение как таковое, само по себе.

Отраслевая структура права относится к числу доктринальных выводов юридической науки Причем правовая доктрина различает отрасли права и отрасли правового законодательства Отрасли и подотрасли права разграничиваются наукой доктриной Отрасли же правового законодательства разграничиваются законодателем по мере развития правовых систем соответствии с выводами науки об отраслях и подотраслях права, об их соотношении и взаимодействии Совокупность отраслей права и совокупность отраслей правового законодательства объемлют один и тот же нормативноправовой материал, но структурируют его поразному Различение отраслей правового законодательства дает более дробное и более сложное структурирование права. Нерсесянц В С указывает, что деление права на публичное и частное предполагает постоянное взаимодействие частноправовых и публичноправовых норм Совершенство правовой системы зависит от соблюдения баланса между этими частями, разумного использования отсылок от одних норм к другим. Круг индивидуальных субъектов политического участия и степень их участия определяют, какой мере государственновластные субъекты будут признавать, соблюдать и защищать правовую свободу. Международное публичное и частное право тесно связаны между собой Нормы международного публичного и частного права направлены на создание правовых условий всестороннего развития международного сотрудничества различных областях.

Генезис и значение это вопрос лежащий основе Значение непосредственное практическое значение для юриста создающего, формирующего право у нас пр регулирование должно выстраиваться соотв с природой отношений Если частный то пр регулирование должно выстраиваться на частных началах и наоборот Напр трудовое право частнопубличное как регулировать. Общественные отношения продукт нашей жизнедеятельности, нашего поведения. В это же время европейской доктрине сложился иной взгляд Суть недопустимость существования праве института злоупотребления правом Иеринг, Леон Дюги, Савиньи, Покровский Аргументы. Деление права на частное и публичное рассматривается как основополагающее во всех государствах, относящихся к романогерманской правовой семье Данное деление берет свое начало еще Дигестах Юстиниана, представляющих собой главную часть Собрания законов византийского императора Юстиниана, где собраны воедино извлечения из сочинений виднейших древнеримских юристов. Это явилось следствием попыток полностью отождествить частное право и гражданское К сожалению, это увело сторону от сути проблемы и предопределило появления точки зрения, согласно которой таким критерием выступает метод правового регулирования.

Особняком стоят процессуальные нормы Поскольку они складываются на основе материальных отношений и опосредствуют порядок охраны защиты прав и законных интересов, а также применения мер государственного правового принуждения, то они выражают интересы всех тех, чьи права и законные интересы могут быть нарушены, общественные и государственные интересы обеспечении исполнения своих обязанностей всеми лицами а конечном итоге обеспечение правопорядка Следовательно, эти нормы являются публичными вне зависимости от вида материальных норм, лежащих их основе. Втретьих, поскольку охрана частного интереса требуется во всех сферах общественных отношений, то нормы частного права содержатся во всех отраслях права Иными словами, деление права на профилирующие фундаментальные и комплексные отрасли не совпадает с делением права на частное и публичное Отнесение этих отраслей к отраслям частного или публичного права носит условный характер и производится по преобладанию них соответственно частноправовых или публичноправовых начал.

Если говорить о правотворчестве с учётом того, что материальным источником права является человеческое общество, отдельно взятые субъекты которого могут рассматриваться качестве субъектов правотворчества также материальном смысле этого термина Нет оснований одушевлять право, как это делали И А Покровский и Г Ф Шершеневич, игнорируя то обстоятельство, что правотворчество отличается осознанным подходом к установлению норм права, предварительным анализом сложившихся или что отмечается реже возможных общественных отношений, которые подлежат правовому регулированию Правотворческая деятельность осознанная И говорить об интуитивном улавливании самим правом деления права на частное и публичное, которое по определению самой интуиции находится вне рамок сознательного, нет оснований Неправомерно объяснение интуицией существования частного и публичного права только на том основании, что не были усмотрены причины и источник такого деления, не была уловлена логика вычленения частноправовых и публичноправовых норм.

Этот период связан с построением России новой правовой системы и характеризуется резко отрицательным отношением к самой идее разделения права на частное и публичное Марксистсколенинское учение не признаёт частного права, призванного защищать частный интерес 27 Цивилистическая доктрина переориентировалась на публичноправовые приоритеты Взгляды учёных, отстаивавших идею частного права М М Агарков, Б Б Черепахин, С Н Братусь, С Ф Кечекьян, Я Ф Миколенко 28, подвергались сокрушительной критике их теоретические выводы о единстве предмета и метода воспринимались как возврат к различению частного и публичного права. Н С Малеин справедливо, на наш взгляд, отмечает что право субъективном смысле не только порождается интересами, не только выражает их, но и охраняет. Теория, основанная на разграничении интересов, на наш взгляд заслуживает особого внимания, связи с чем будет более подробно рассмотрена ниже. Данный взгляд был воспринят несколько изменённом виде В Н Дурденевским, который на том же основании обозначил социоцентрическое публичное и эгоцентрическое частное право, зависимости от направленности интереса.

Следующая группа теорий, которую необходимо рассмотреть данной части работы это формальные теории Сторонники формального критерия разграничения частного и публичного права придерживаются также весьма существенно отличающихся друг от друга точек зрения, Так Б Б Черепахин полагает, что основной чертой всех этих теорий является то, что они принимают за основу разграничения способ регулирования или построения правоотношений 41 И А Покровский уточняет этот способ зависимости от того, носит он централизованный или децентрализованный характер. Некоторые теории укладываются названные две основные группировки лишь с натяжкой, подходя под определение каждого из направлений лишь по основным признакам. Другими словами, теория инициативы защиты различает публичное и гражданское частное право на основании того, как распределяется инициатива защиты права от нарушений, то есть, обращает внимание не на то, что защищается, а на то, как защищается, не на содержание, охраняемых интересов, а на порядок их охраны и защиты Если эта защита возбуждается по требованию лица, чьё право было нарушено, то мы имеем дело с частным правом Если же нарушение нормы вызывает инициативу со стороны самого государства лице его органов, нередко помимо и даже против воли потерпевшего лица, то перед нами область публичного права.

Прокурор, несмотря на его публичную роль, всё же может быть инициатором защиты гражданских прав и законных интересов частных лиц рамках гражданского судопроизводства, не становясь при этом субъектом частного права как должностное лицо, а частные лица по делам частного обвинения инициаторами уголовном процессе Но от этого оба вида юридических процессов не изменяются на противоположные. Другие представители формальных теорий берут правоотношение само по себе и усматривают различие между публичным и частным правом том или ином положении субъекта субъектов правоотношении, активного и пассивного, то есть субъекта права и субъекта обязанности Гирке, Эннекцерус, Козак, Роген, Е Трубецкой, А С Кокошкин, современной юридической доктрине В К Бабаев. Г Ф Шершеневич относит теорию разграничения по субъектам правоотношений к числу материальных теорий. Гражданское право представляет собой базовую отрасль частного права, основанную на принципах частного права, некоторые из которых сложились еще во времена римского частного права Среди.

Признак разграничения частноправовых и публичноправовых отношений Однако юридической науке более или менее прочно установилось следующее положение всякое юридическое отношение, котором частное лицо выступаетъ, как подчиненная часть государственного целого, должно быть причислено к области публичного права и, с другой стороны, всякое юридическое отношение, котором субъект права, том числе и государство, действует, как частное лицо и своих личных интересах, относится к праву частному Государство проявляется как частное лицо, например, предпринимаемых им сооружениях, подрядах и поставках Отношения, которые оно, при этом, вступает, должны быть отнесены к области частного права Отношения же гражданина, возникающие при отбывании им воинской повинности, осуществлении полномочий члена Государственной Думы, выполнении правительственной должности представляют собою отношения публичноправового характера. Частное право связано прежде всего, с возникновением и развитием частной собственности Его образуют нормы, охраняющие и регулирующие отношения частных собственников процессе производства и обмена Это область децентрализованного регулирования общественных отношений Государственная власть изгоняется из сферы частных интересов, выполняя лишь обеспечивающие функции Недаром формирование капиталистических отношений вызвало рецепцию римского права.

Если частное право область свободы и частной инициативы, то публичное сфера власти и подчинения Ч астное право состоит из отраслей гражданского, предпринимательского, семей нобрачного, трудового права, а публичное из отраслей конституционного, административного, финансового, уголовного и иных. Таким образом, различием поделения и приспособления объекта объясняются удовлетворительным образом все особенности частного и публичного права Нетрудно доказать, что, основывая различие частного и публичного на различии поделения и приспособления, мы легко можем объяснить существование частных прав и у государства Если государству предоставляется власть над данным объектом ради его приспособления к пользованию это право публичное таково право государства на дороги Если же, напротив, данный объект предоставляется государству только для пользования самим правительством ради извлечения из него средств для приспособления других объектов это право частное таково право государства на государственное имущество, доходы с которого идут на удовлетворение тех или других задач государственного управления Поэтому первая форма действия права имеет более индивидуальный, частный характер, вторая более общественный.

Для каждой основной отрасли характерен также свой, весьма своеобразный набор отраслевых принципов, общих положений, образующих общую часть отрасли Но все же решающее, что придает правовому режиму основных отраслей юридически четкое, контрастное выражение и позволяет рассматривать его качестве видового или даже генерального, это наличие особых, только данной отрасли присущих метода и механизма регулирования. Конечно, юридические признаки лишь первый шаг при рассмотрении отраслей права Они служат только основанием для вычленения объективно существующих подразделений правовой системе В каждый данный момент наличие, особого юридического режима регулирования и его, наиболее ярких для основных отраслей черт специфического метода и механизма регулирования которые проявляются, прежде всего, особенностях правового статуса субъектов служит непосредственным и притом практически важным, безошибочным показателем того, что перед нами реально существующее подразделение правовой системе, самостоятельная отрасль права.

Таким образом, связи с тем, что обычная и договорная нормы международного права обладают равной юридической силой, равным правовым статусом, можно утверждать, что общепризнанные принципы и нормы международного права обладают таким же юридическим статусом рамках российской правовой системы, как и договорные нормы Если же общепризнанная норма или принцип будут иметь меньшую юридическую силу, чем закон, это может привести к нарушению Россией своих международных обязательств, которые она, как и другие субъекты международного права, берет на себя добровольно То есть случае возникновения коллизии между общепризнанной нормой и правилом, предусмотренным законе, приоритет применении должен быть за общепризнанной нормой международного права В своей деятельности данное положение следует применять всем государственным и муниципальным органам, включая и органы судебной власти. Таким образом, ходе исследование проблемы частного и публичного права, я пришла к следующим выводам.

Одной из таких сторон обычно выступает государство либо его орган должностное лицо, обладающие функцией веления Существование публичного и частного права как элемента гражданского общества необходимая предпосылка ограничения и установления пределов вторжения государства сферу личных имущественных и иных интересов установления надежных способов защиты прав и законных интересов граждан, их объединений, частных хозяйственных структур предотвращения подмены гражданскоправовых способов защиты субъективных прав личности административноправовыми Публичное Право включает себя такие отрасли права, как конституционное государственное, административное, финансовое, уголовное, уголовноисполнительное международное публичное, процессуальные отрасли Деление права на Публичное Право и частное впервые было признано Древнем Риме Известна формула римского юриста Ульпиана, что публичное Право относится к положению римского государства, а частное к пользе отдельных лиц Не все ныне существующие системы права строятся на таком разделении.

Так, англосаксонская правовая система отличие от континентальной правовой системы его не знает Отсутствует оно и традиционном мусульманском праве Советская официальная юридическая доктрина отвергла идею деления права на публичное и частное как не соответствующую природе нового строя, провозгласившего отмену частной и приоритет общественной прежде всего государственной собственности Следствием этого стали широкое вмешательство государства хозяйственную жизнь, ограничение прав личности имущественных отношениях, запрет проявления частной инициативы, что привело к застою хозяйственной деятельности, неэффективности развития экономики. Рост социальной деятельности государства по охране прав личности, социальному обеспечению регулированию цен побуждает использовать административноправовые средства тех сферах отношений, которые традиционно относились к частному праву. Создан институт обязательного договора, заключаемого по предписанию государственного органа Расширяется административное регулирование предпринимательской и торговой деятельности С другой стороны, возрастание роли государства организации работы промышленных, торговых, строительных и иных предприятий, первую очередь тех, которые находятся собственности государства, расширяет использование частноправовых институтов и средств хозяйственной деятельности такого рода предприятий.

Нарождающиеся институты рыночной экономики, признание частной собственности переводят проблему деления права на публичное и частное из области теоретических рассуждений практическую плоскость Справедливо замечено, что вопрос о делении права на частное и публичное, их соотношении затрагивает все стороны человеческого существования соотношение свободы и несвободы, инициатива, автономия, воли и пределы вторжения государства гражданскую жизнь Основной смысл деления права на частное и публичное этой связи заключается том, что таким образом конституционная формула человек, его права и свободы являются высшей ценностью. В зависимости от того, какие общественные отношения нормы права регулируют, они объединяются обособленные, относительно самостоятельные группы Самые большие такие группы именуются отраслями права Отрасль права это часть системы права, представляющая собой совокупность правовых норм, регулирующих качественно однородную группу общественных отношений, с присущим ей особым методом правового регулирования.

Международное публичное право и международное частное право тесно связаны между собой Международное публичное право представляет собой самостоятельную правовую систему Нормы международного публичного и международного частного права направлены на создание правовых условий всестороннего развития международного сотрудничества различных областях Международное частное право представляет собой совокупность норм, регулирующих частноправовые отношения, имеющие международный характер. Отграничение международного частного права от международного публичного права не носит абсолютного характера Тесная связь международного частного и международного публичного права вытекает из того, что международном частном праве речь идет хотя и не о межгосударственных отношениях, но все же о таких отношениях, которые имеют место международной жизни Отсюда ряд основных начал международного публичного права имеют определяющее значение и для международного частного права. Никакое государственноорганизованное общество не может обойтись без норм права Их полное научное определение предполагает выяснение присущих норме права специфических признаков свойств. В современных условиях совершенствование норм права идет по двум основным направлениям улучшается содержание норм, укрепляется их истинность упорядочивается их структура и система целом.

Правовое регулирование современных общественных отношений обеспечивается нормами публичного права, предмет которого входят основы государственного устройства функционирование государства и его институтов институты гражданского общества система и органы местного самоуправления правотворческий и правоприменительный процесс судебная система международные отношения. Внутригосударственные законы не рассматриваются как источники международного права, поскольку выражают интересы отдельного государства, принимаются и действуют пределах его внутренней компетенции Однако их содержание не безразлично для международноправового регулирования. Нарушение норм международного права дает основание для международноправовой ответственности, а нарушение обыкновений такой ответственности не влечет К нормам международной вежливости относится большинство правил дипломатического этикета. Исходя из содержания международноправовой нормы субъект международного права может судить как о своем возможном и должном поведении, так и о возможном и должном поведении других субъектов международного права Международноправовая норма упорядочивает поведение участников международных отношений, выполняет регулирующую роль во взаимоотношениях субъектов международного права.

Именно с той поры правовые институты как бы выкристаллизовались чистом виде, что, надо полагать, и позволило полной мере раскрыть потенции, заложенные праве, прежде всего потенциал частного права обстоятельство, свидетельствующее, помимо всего иного, о том, что не только науке, но и реальных жизненных отношениях чистые явления и предметы с наибольшей полнотой обнаруживают свою специфику и возможности. Так что, по всем данным, необходимо рассматривать правовую культуру и правовой прогресс обществе расчленено, дифференцированно При известной общности культуры и прогресса сферах публичного и частного права, всё же основные тенденции и ценности, важные для общества и права, их развития и будущего, изначально складываются и реализуются отдельно, по указанным фундаментальным сферам В публичном праве это такие категории и ценности, как компетенция, дисциплина, подчиненность, ответственность частном праве договор, диспозитивность, защита, реституция. Отсюда вытекают и все другие принципы, характерные для частного права, которые как мы видели, нашли закрепление российском гражданском законодательстве юридическое равенство субъектов, их одно порядковое правовое положение, доминирование их взаимных отношениях свободы договора, недопустимость вмешательства коголибо и первую очередь власти юридически значимую автономию субъектов.

Наконец, отличие от субъектов частного права, юридического лица публичного права не могут обращаться арбитраж Кроме того и особенно, судьёй, компетентным для разрешения споров, стороной или сторонами которого являются юридического лица публичного права, является, как правило, административный судья. И П Трайнин высказывал мнение, что условиях социалистического общества имеет место полнейшее тождество государственного и конституционного права, что понятие государственного права входят все без исключения нормы, содержащиеся Конституции. Г С Гурвич отрицал возможность существования государственноправовых отношений чистом виде, утверждая, что государственноправовое отношение примешивается к другим правоотношениям той или иной степени. Этот взгляд поддерживал В А Тархов Он полагал, что конституционные отношения носят межотраслевой над отраслевой характер, поскольку Конституция содержит нормы целого ряда отраслей права Отнести все их к государственному праву, по его мнению, было бы неправильно, так как это означало бы признание его над отраслью, для чего нет оснований Государственное право, по его убеждению, как и любая другая отрасль, имеет свой предмет регулирования. По мнению М В Баглая, предмет конституционного права охватывает две сферы общественных отношений.

По его мнению, изъятие из предмета правового регулирования конституционного права отношений, возникающих при установлении основ общественного строя, обедняет предмет конституционного права и не соответствует позитивному конституционному праву России Конституционное право определяет статус общества, его основных элементов, что свидетельствует не об огосударствлении общества, а о стремлении развивать его рамках правового русла. Е И Козлова полагает, что конституционное право представляет собой совокупность правовых норм, закрепляющих и регулирующих. Однако данное определение имеет ряд недостатков Его первая часть сформулирована настолько общим образом, что, по сути, любая норма права может попасть разряд государственноправовых, поскольку сложно представить себе норму, которая бы не относилась к тому или иному элементу государства Разъясняя дальнейшем эту часть своего определения, О Е Кутафин вынужден значительно его сузить. Предмет правового регулирования конституционного права, свою очередь, распространяется на общественные отношения. С А Авакьян, целом признавая право на существование подобного подхода к определению предмета конституционного права, считает неверным сведение предмета отрасли лишь к государственной власти и властеотношениям.

В соответствии с теорией разделения права на основании охраняемых интересов, право, стоящее на защите публичных интересов, признается правом публичным, а право, охраняющее интересы частного лица, признается правом частным И хотя объективно разграничить данные категории правовом смысле не представляется возможным, именно различие охраняемых интересах определяет позицию законодателя при отнесении той или иной области общественной жизни к публичному или частному праву, со свойственными каждому из них методами и способами правового регулирования Иными словами, объективизированная праве воля есть не что иное, как выражение интересов Имея качестве предмета правового регулирования отношения народовластия, конституционное право, первую очередь, выражает нормативном виде публичные интересы. Что касается критерия такого разграничения, то классическим считается подход Ульпиана Публичное право есть то, которое относится к положению Римского государства частное которое относится к пользе отдельных лиц, Ульпиан указывал, что публичные нормы регулируют отношения государства с частными лицами Другой критерий невозможность изменения нормы соглашением частных лиц приводит Папиниан публичном праве основном имеют место императивные нормы, публичное право нельзя менять частными соглашениями Вместе с тем частном праве налицо автономия воли, свобода поведения субъектов.

С точки зрения Иеринга, публичное есть все то, что касается целей всех и всех вызывает к соединенной деятельности частности, государство и церковь О А Омельченко высказал весьма аргументированную позицию, согласно которой римских публичноправовых нормах нашли свое выражение представления о принципах взаимоотношений общества и государства, интересах всего общества, для таких норм характерна специальная процедура принятия Закон рассматривается, таким образом, как категория публичного права, выражение общей воли римского народа Частное правонарушение причинение вреда отдельному лицу влечет гражданскую ответственность, публичное уголовную. Для публичного права, напротив, характерны приоритетная защита интересов государства и общества целом, преимущественное использование императивного метода, а также, как отмечает Ю А Тихомиров, одностороннее волеизъявление субъектов права, использование компетенционных норм, широкая сфера усмотрения, иерархические отношения субъектов и соответствующая субординация правовых актов и норм, преобладание директивнообязательных норм, нормативноориентирующее воздействие, прямое применение санкций, связанных с ограничениями использования ресурсов.

Исследователями высказана весьма аргументированная позиция, согласно которой характер соотношения частного и публичного элементов зависит от особенностей общественноэкономической формации рабовладельческом и феодальном обществе государство координирует все процессы обществе, там едины публичная власть и частная свобода. Представляется заслуживающим внимания тот факт, что речь идет именно о правовом воздействии, с помощью правовых средств В условиях построения России правового государства именно право является необходимым инструментом достижения оптимального соотношения между властным воздействием государства и свободой предпринимателя, а характер этого соотношения во многом зависит от состояния экономики конкретный исторический период. Международное частное право по своим основным юридическим признакам предмету и методу никогда не теряло своей частноправовой природы, общепризнанной развитых правопорядках Более того, теории оно иногда рассматривается качестве составной части под отрасли гражданского права.

Гражданское право, как уже отмечалось, составляет основу частного права В отечественном правопорядке общую систему частного права входят также семейное и международное частное право, традиционно признаваемые здесь, впрочем, самостоятельными по отношению к гражданскому праву правовыми отраслями Это обстоятельство составляет специфику системы российского частного права, поскольку континентальном европейском праве они обычно рассматриваются качестве составных частей под отраслей гражданского права. Результатом такого объединения должны были стать новые категории и понятия, устраняющие традиционные гражданскоправовые конструкции хозорган вместо юридического лица хозяйственная организация государства, находящаяся под его полным контролем и лишенная собственных имущественных интересов, хозяйственный или плановый договор, участникам которого почти ничего не надо было согласовывать, ибо все основные параметры такого договора спускались им сверху нарядах и иных плановых актах и. Международные отношения конца XX начала XXI вв стали более универсальными, разнообразными, предсказуемыми, всеохватывающими и равно обязательными для всех субъектов международного права, том числе для всех государств, независимо от существующих них форм правления республики или монархии, государственного устройства унитарные или федеративные и политического режима демократический или недемократический.

Содержание общественных отношений, предмет регулирования той или иной правовой нормы представляют собой критерий разграничения частного и публичного права для сторонников материальных теорий Исторически первой концепцией, использующей материальный критерий, стала так называемая теория интереса В основе ее лежит критерий общественной и частной пользы Публичное право служит общественной, а частное право личной пользе Рассматриваемый подход был выработан еще римским юристом Ульпианом Более поздние последователи теории интереса расширили ее, добавив к критерию характера интереса еще и субъектный критерий, сблизив материальные и формальные элементы рамках обоснования критериев разграничения права на частное и публичное Г Ф Шершеневич отмечал, что область гражданского как частного права определяется двумя данными частные лица как субъекты отношений частный интерес как содержание отношения.

Другие представители формальных теорий берут правоотношение само по себе и усматривают различие между публичным и частным правом том или ином положении субъекта правоотношении активного и пассивного, то есть субъекта права и субъекта обязанности Так, Ф В Тарановский различает публичное и частное право следующими образом публичными признаются те юридические отношения, одним из субъектом которых является государство через свои органы со специфическим характером носителя принудительной власти частными признаются те отношения, которых государство отсутствует качестве субъекта, или же выступает на одной стороне отношений, но лишь как носитель имущественных отношений казна Все рассмотренные теории содержат той или иной мере отражение объективной правовой действительности Сравнительная характеристика формальных и материальных критериев разграничения частного и публичного права не представляется возможной изоляции от определенных исторических условий.

Понятие конституционное право зарубежных стран не означает особую отрасль права такой отрасли нет Существует конституционное право той или иной страны, и каждой из них свое французское, индийское, конголезское, бразильское, австралийское и др Следовательно, при употреблении термина конституционное право зарубежных стран речь идет об ответвлении от единой науки конституционного права, о комплексном и сравнительном изучении конституционного права многих стран мира настоящее время существует более 200 государств, а также об учебной дисциплине В различных странах конституционное право может иметь свой объект регулирования, а наука и учебный курс свой предмет изучения, но основное содержание этой отрасли права является принципе одинаковым, сходным, аналогичным.

Принцип независимости суда и подчинения его только закону, содержащийся во многих конституциях конституциях Болгарии 1991 Литвы 1992 Белоруссии 1996 и др, является исходным для многих норм уголовнопроцессуального и гражданского процессуального права Число таких примеров можно увеличить, приведя иллюстрации, относящиеся к трудовому, финансовому, земельному и другим отраслям права Соотношение конституционного, публичного, государственного права находится иной плоскости, чем отмеченные выше связи конституционного права и других отраслей права Конституционное право основная часть публичного права Термин публичное право имеет собирательное значение По традиции, идущей от римских юристов, состав публичного права включаются те отрасли, которых доминирует регулирование не частных отношений, а публичной сферы жизни конституционное, административное, финансовое, уголовное право. В отличие от отраслей частного права, где используется, как правило, диспозитивный метод регулирования сторонам предоставляется возможность выбора того или иного варианта поведения, конституционном праве доминирует императивный повелительный метод Большинство норм конституционного права, будучи тесно связанными с властеотношениями, имеют предписывающий, запрещающий, обязывающий характер Они повелевают лишь определенное поведение нормывеления, как это имеет место цитированных выше статьях.

Структура норм конституционного права тоже имеет свои особенности Санкции нормах конституционного права встречаются редко они обычно названы актах других отраслей права, а если и имеются, то обычно носят политический характер отставка правительства, отрешение от должности президента и Уголовная ответственность может быть предусмотрена лишь за определенные преступления и формулируется самом общем виде например, за государственную измену или взяточничество президента, но наступает она лишь после отрешения от должности и, как и для обычного гражданина, по нормам уголовного права Гражданская ответственность высших должностных лиц за нанесение ущерба гражданам результате незаконных действий при исполнении служебных обязанностей тоже может быть предусмотрена конституцией, но наступает она по нормам гражданского права Что касается гипотезы условия применения нормы, то она также редко имеет словесное выражение актах конституционного права и обычно подразумевается или формулируется косвенным образом. Так, с древнейших времен и, что совершенно определенно, с эпохи Древнего Рима, объем понятия частного права включал себя такие элементы, как нормы, регулирующие статус лиц и семейные отношения, вещные и наследственные отношения, обязательственные отношения.

В публичном же качестве контрольноревизионной надзорной организации по уполномочию государства, как установил Конституционный Суд Российской Федерации, действует и аудиторская организация при осуществлении обязательной аудиторской проверки, ибо хотя выбор аудиторской организации и оплата оказываемых ею услуг опосредуются частноправовой формой, по своим целям, предназначению и функциям обязательный аудит проводится общественном интересе. Муромцев С А Определение и основное разделение права Избранные труды по римскому и гражданскому праву М 2004. На танцах взяли Намекнул одному шабером под ребра С концами, что ли Где с концами Выжил, гад Он, падла, на суде кричит Ерохина прощаю А прокурор отказ Выто да, а общество простить не может. Если же нарушен закон сфере частного права, то за судебной защитой обращается сам пострадавший и без его активности ничего происходить не будет Скажем, вам продали некачественный товар, но назад его не принимают и деньги возвращать не хотят Тут государство как бы говорит вам вы сами решили вступить отношения с этим продавцом, я тут за вас делать ничего не буду Но если вы докажете суде свою правоту, то я, государство, так и быть защищу ваши права и взыщу с продавца деньги То есть государство лишь выполнит роль независимого арбитра, а потом поможет взыскать ущерб, если суд признает вашу правоту.

Граница между частным и публичным правом весьма подвижна и может меняться Многие сферы жизни регулировались вначале публичноправовыми методами, а потом частноправовыми, и наоборот И даже один и тот же момент любая отрасль права может содержать отдельные элементы и частного, и публичного права. Но даже советские годы у граждан всё равно оставалось их личное имущество, пусть и довольно скромное, и они могли им обмениваться, продавать друг другу или дарить То есть частное право полностью не исчезало, а лишь временно отступило под натиском права публичного.

Даже область семейственных отношений мы можем представить себе организованной по началам публичного права Вообразим, что какоенибудь государство, задавшись целью количественного или качественного улучшения прироста населения, пришло к мысли организовать и эту область отношений по принципу государственной повинности все мужчины, находящиеся известном возрасте и обладающие нормальным здоровьем, должны вступать брак и притом с женщинами, указанными им соответствующей властью Пусть подобный порядок вещей кажется нам полной нелепостью и недопустимым посягательством на самые интимные стороны человеческой личности, но он все же мыслим К тому же история дает примеры того, что попытки этом направлении бывали Нам незачем обращаться с этой целью к экзотическому государству перуанских инков, котором ежегодно достигнувшая зрелости молодежь определенный день собиралась на площади, и здесь представители власти соединяли пары, по их мнению, подходящие Достаточно вспомнить хотя бы известный брачный закон императора Августа lex Julia et Papia Poppaea, который устанавливал именно такую общую обязанность для всех мужчин от 25 до 50 лет и для всех женщин от 20 до 45 лет состоять браке и иметь детей Правда, для лиц, не исполняющих этой обязанности, не была установлена ни тюрьма, ни какоелибо иное уголовное наказание им грозили только известные имущественные невыгоды невозможность получать по завещаниям, но все же этим предписанием римское право вступало хотя частично и временно на путь организации семейных отношений по принудительным началам права публичного.

Однако сегодняшней России явно чувствуется отпечаток этого старого перекоса Почти вся серьёзная юридическая наука занимается частным правом, там же работают лучшие юристы и вообще уровень его развития если не достигает общемирового, то сопоставим с. Потому что здесь публичноправовое регулирование Мало ли кого ты простил если имело место преступление, а преступник остался безнаказанным, это опасно для всего общества, а не только для тебя. В сегодняшней России частноправовые отрасли и институты развиты целом лучше, чем публичноправовые. Позитивно существующее и действующее право является однородным и целостным явлением Налицо громадный нормативный массив. Неудовлетворительность римской классификации и главным образом её неопределенность вызвали целый ряд попыток исправить её дать ей более определенную формулировку, причем исходят, как из основания, из различия понятий частного и общего, но облекают это различие другую форму.

Все это крайне искусственное различение при ближайшем анализе оказывается совершенно несостоятельным Дерзновение и возможность вовсе не составляют существенных элеменᴛᴏʙ содержания субъективного права Различие дерзновения и возможности обусловлено не различием субъективных прав, а различием последствий правонарушений Если нарушение юридической нормы влечет за собой только ответственность правонарушителя, такую норму нарушать не смеют, но могут Если нарушение нормы влечет за собой только юридическую ничтожность несогласного с ней действия, совершить несогласное с нормой юридическое действие нельзя Если же, наконец, нарушение нормы влечет за собой и ничтожность действия, и ответственность правонарушителя то нарушать такую норму и не могут. Далее Н М Коркунов дает свою тракᴛᴏʙку различия частного и публичного права Основание различия следует искать различии не фактического, быᴛᴏʙого основания этих отношений, а различии их юридической формы Но нельзя это различие сводить исключительно к различию положения субъекта прав или последствий нарушения тех и других прав Различие их представляется более общим, проявляющимся и тогда, когда ни о каком нарушении нет и речи С другой стороны, все права без исключения принадлежат человеку как участнику общения с другими людьми Надо, следовательно, поискать объяснения частного и публичного права различии общего характера юридической формы тех и других отношений.

На основании выше сказанного приходим к выводу, что различием поделения и приспособления объекта объясняются удовлетворительным образом все особенности частного и публичного права Нетрудно доказать, что, основывая различие частного и публичного на различии поделения и приспособления, мы легко можем объяснить существование частных прав и у государства Если государству предоставляется власть над данным объектом ради его приспособления к пользованию это право публичное таково право государства на дороги Если же, наоборот данный объект предоставляется государству только для пользования самим правительством ради извлечения из него средств для приспособления других объекᴛᴏʙ это право частное таково право государства на государственное имущество, доходы с которого идут на удовлетворение тех или других задач государственного управления По этой причине первая форма действия права имеет более индивидуальный, частный характер, вторая более общественный. Мы воспринимаем право не как правовое убеждение, а как принудительное правило Оно правовой реорганизации государства, претворении государственной власти из власти силы во власть права. Верно подмечено данной связи раздвоение человека на публичного и частного человека. В соответствии с этим для отраслей права характерно то, что они обеспечивают специфические юридические режимы правового регулирования.

Отличительные особенности профилирующих фундаментальных отраслей, раскрывающие их значение качестве ядра правовой системы, заключаются том, что они охватывают такие виды общественных отношений, которые по своему глубинному экономическому, социальнополитическому содержанию требуют качественно своеобразного, исходного по специфике правового регулирования и ᴨᴏᴛому предопределяют основные, типовые особенности юридического инструментария. Так, лаконичность конституционной формулировки не может не вызвать ряд вопросов связи с практическим применением её положений Не ясно, что собой представляют общепризнанные принципы и нормы международного права, что является их источниками. В своей деятельности данное положение следует применять всем государственным и муниципальным органам, включая и органы судебной власти. На основании выше сказанного приходим к выводу, что ходе исследование проблемы частного и публичного права, я пришла к следующим выводам.

Критерий интереса как исторически первый, выработанный юридической наукой принципе был объектом критики, том числе обоснованной Однако критика критерия интереса относилась, как правило, к такой его трактовке, согласно которой публичное право служит общему благу, гражданское частным интересам 15 При такой трактовке критерий интереса действительно уязвим, ибо право целом и все его элементы призваны служить достижению баланса частных и публичных интересов, что отмечается и теоретиками права 16 и правоприменительными органами, включая Европейский Суд по правам человека. Это положение широко признано как отечественной, так и международноправовой литературе Так, В А Карташкин пишет, что Конституция России, признавая приоритет международного права над внутригосударственным законодательством, не распространяет это верховенство на Основной Закон страны 29 К этой же мысли присоединяется и О Е Кутафий 30 Будучи включенными Конституцией правовую систему страны, нормы международного права обретают способность регулировать внутригосударственные отношения, том числе и конституционные А И И Лукашук вообще рассматривает возможность изменения Конституции на базе договора. Разделению права на частное и публичное уделяли внимание Монтескье О духе законов, Гоббс, Гегель, российские правоведы Д Д Гримм, К Д Ка велин, Н М Коркунов, Д И Мейер, П И Новгородцев, Л И Петражицкий, Г Ф Шершеневич.

В современной отечественной юридической литературе к отраслям публич ного права относят государственное, административное, финансовое, уголов ное, отрасли процессуального права, к отраслям частного права гражданское, трудовое, семейное, а также такие комплексные отрасли, как торговое, коопе ративное, предпринимательское, банковское. Советская правовая доктрина отвергала концепцию частного права как несовместимую с природой социалистического строя В связи с подготовкой первого советского Гражданского кодекса Ленин 1922 выразил свою по зицию следующим образом Мы ничего частного не признаем, для нас все области хозяйства есть публичноправовое, а не частное Исходно такая позиция обусловлена тоталитарной природой социалистического государст ва, огосударствлением общественной и частной жизни, отсутствием частной собственности и свободы частного предпринимательства Таким образом, нужно заметить, что России накоплен опыт регулирования социальной сфе ры публичноправовыми методами, для которых характерны юридическая централизация регулирование по вертикали, из единого центра государ ства и императивность, не оставляющая места усмотрению субъектов. Таким образом, основной смысл различения частного и публичного пра ва состоит установлении пределов вторжения государства сферу имущест венных и иных интересов индивидов и их объединений Государство этой сфере должно выступать лишь роли арбитра и надежного защитника прав и законных интересов участников гражданского оборота.

Ныне сосуществуют различные определения нигилизма Так, толковом словаре живого великорусского языка В Даля нигилизмом является безобразное и безнравственное ученье, отвергающее все, чего нельзя ощупать В малом энциклопедическом словаре Ф А Брокгауза и И А Ефрона нигилизм, вопервых, Средние века ересь, отрицавшая человеческое естество Иисусе Христе Вовторых, русской литературе со времени Тургенева обозначение крайнего идейного направления 1860х гг отрицавшего главные основы современного политического и социального строя Большой энциклопедический словарь трактует нигилизм как отрицание общепринятых ценностей идеалов, моральных норм, культуры, форм общественной жизни Получает особое распространение кризисные эпохи общественноисторического развития А современная энциклопедия определяет нигилизм от латинского nihil ничто как отрицание общепринятых ценностей, идеалов, моральных норм, культурных традиций и М Хайдеггер отмечал три формы европейского нигилизма вопервых, это господство бессмысленности, обесцененности всего сущего Отсутствие иерархии ценностей приводит к равнозначности всех ценностей, к представлению о том, что все они относительны, а, следовательно, целом общезначимого смысла них нет вовторых, нигилизм обнаруживается убеждении, что человеческий мир, социум соткан лишь из психологических потребностей и представляет собой сеть пересекающихся интересов Отсюда представление о том, что мире, обществе, человеке отсутствует какаялибо организация, единый порядок и целостность Характерным признаком нигилизма как одной из форм мироощущения и социального поведения является не объект отрицания, который может служить критерием для определения его конкретного вида, а интенсивность, категоричность и бескомпромиссность этого отрицания степень с преобладанием субъективного, чаще всего индивидуального начала Здесь проявляется гипертрофированное, явно преувеличенное сомнение известных ценностях и принципах При этом, как правило, избираются наихудшие способы действия, граничащие с антиобщественным поведением, нарушением моральных, политических и правовых норм.

В качестве агента публичной власти действует и нотариус занимающийся частной практикой, ибо, как отметил Конституционный Суд Российской Федерации, осуществление нотариальных функций от имени государства предопределяет публичноправовой статус нотариусов, включая нотариусов, занимающихся частной практикой и качестве таковых принадлежащих к лицам свободной профессии 18 Отсутствие указанного формального признака участие субъекта, действующего данном отношении качестве носителя публичной функции общественном отношении свидетельствует о его принадлежности к частным отношениям. Иное дело сфера действия публичного права В публичноправовых отношениях государства стороны выступают как юридически неравноправные Одной из таких сторон всегда выступают государство или его орган должностное лицо, наделённый властными полномочиями В сфере публичного права отношения регулируются исключительно из центра, каковым является государственная власть. Общий интерес всё правомерное из всех конфликтующих интересов всех соответствующих субъектов. Некоторые авторы определяют частное право как совокупность правовых норм, охраняющих и регулирующих отношения частных собственников процессе производства и обмена, их интересы как свободных субъектов рынка Это определение, на мой взгляд, несколько одностороннее оно характеризует частное право лишь с экономической стороны.

Нельзя не отметить, что вплоть до самого последнего времениразработке проблем частного и публичного права уделялось недостаточное вниманиесо стороны юристовтеоретиков Все это обусловливает необходимость комплексногоисследования проблем частного и публичного права специалистами области общейтеории права, с участием государствоведов, административистов, цивилистов ипредставителей других отраслей юридической науки. Актуальность работы обусловлена усложнением связей и отношенийсоциума, комплексный характер которых объективно требует интеграции права вчастно и публичноправовые блоки, что вызывает потребность определения новыхграней общности и различия отраслей права для более полного использованияпотенциальных возможностей системы права обеспечении эффективной правовойрегламентации. Неудовлетворительность римской классификации и главнымобразом ее неопределенность вызвали целый ряд попыток исправить ее, дать ейболее определенную формулировку, причем исходят, как из основания, из различияпонятий частного и общего, но облекают это различие другую форму.

Это различение юридических отношений по субъектам, являющимсяих целью, было развито полнее Иерингом Но, развив его, он вместе с темуказал и истинное значение этого различия Он различает юридические отношенияпо субъектам не та на три класса дестинатарием служит или отдельное лицо, илиобщество, или государство Но он не кладет эти различия основу системы права Напротив, он указывает, что каждый отдельный институт может иметь дестинатариемто отдельное лицо, то общество, то государство Так, например, собственностьможет быть или частной, или общественной, или государственной И действительно, это различие не может быть принято основанием системы права, так как системапредполагает классификацию институтов, а не тех форм, какие можетпоследовательно принимать один и тот же институт. Все особенности частного и публичного права вполнеобъясняются различием поделения объекта и его приспособления.

С Основоположники марксизмаленинизма уделяли своихтеориях большое внимание праву Маркс и Энгельс ранних трудахделали акцент на общедемократических свойствах закона Постепенно усиливаетсявнимание к его политической трактовке и к выражению законе интересовгосподствующего класса Для придания буржуазией своим интересам всеобщей формы, пишет Маркс Немецкой идеологии, используется государство как формаорганизации для обеспечения ее собственности и интересов В государствегражданское общество находит свое сосредоточение, и все общие установленияопосредствуются государством, получают политическую форму Воля господствующихиндивидов приобретает всеобщее выражение виде государственной воли, видезакона Воля индивида связана всеобщей волей, выраженной законе. Верно подмечено данной связи раздвоение человека напубличного и частного человека В работе К критике гегелевской философииправа Маркс не принимает гегелевское объяснение частного права как праваабстрактной личности, ибо речь идет о праве субъектов государства Гражданскоеобщество является определяющим по отношению к государству Раздельностьгражданского общества и политического государства выступает необходимо какотделение политического, гражданина, гражданина государства, от гражданскогообщества, от своей собственной, подлинной, эмпирической действительности.

Регулятивная функция права помимо объективной обусловленностизависит от степени выражения интересов как осознания объективных потребностей Интерес вот что сцепляет друг с другом членов гражданского общества Норазные человеческие интересы не получают адекватного отражения праве, поскольку конкурируют всеобщие, классовые, групповые и индивидуальные интересы Общий знаменатель выводится по известной формуле право есть волягосподствующего класса, возведенная закон Усредненность интересовдостигается через призму классовых интересов. Использование ни одного из известных общей теории правакритериев классификации правовых норм, относящихся к собственнымхарактеристикам норм как регулятивных средств включая характер обязательностидля субъектов права, на основе которого разграничиваются императивные идиспозитивные нормы, не позволяет выявить достоверный критерий разграничениячастного и публичного права Поэтому необходимо обратиться к признакам норм, внешним по отношению к их регулятивной функции На основе изучения историипосвященных частноправовых элементов правовых учений классиков юридическоймысли и истории позитивного частного права следует качестве такого признакапредложить отношения, регулируемые рассматриваемыми нормами.

В публичном же качестве контрольноревизионной надзорной организации по уполномочию государства, как установил Конституционный СудРоссийской Федерации, действует и аудиторская организация при осуществленииобязательной аудиторской проверки, ибо хотя выбор аудиторской организации иоплата оказываемых ею услуг опосредуются частноправовой формой, по своимцелям, предназначению и функциям обязательный аудит проводится общественноминтересе. Основополагающей отрасльювсей правовой системы является государственное право Над ним как бынадстраиваются, с одной стороны, административное и гражданское право двепрофилирующие отрасли регулятивного плана и именно две, потому что воплощают всвоих юридических режимах наиболее чистом виде первичные посвоему значению начала централизованное и диспозитивное регулирование, а сдругой стороны, профилирующая отрасль, нацеленная основном на выполнениеохранительных задач, уголовное право А дальше от государственного иуказанных трех других профилирующих материальных отраслей права гражданского, административного, уголовного идут генетические, функциональные и структурныесвязи к соответствующим трем процессуальным отраслям гражданскомупроцессуальному, административнопроцессуальному, уголовнопроцессуальному.

Глобализацияи интеграция правовой и экономической областях деятельности современныхгосударств являются главными тенденциями современном мире и приводят кформированию иного взгляда на роль международноправовых норм вфункционировании национальных правовых систем, к пересмотру содержания принципагосударственного суверенитета, его объема Самым важным элементом этогопроцесса для каждого отдельного государства является решение вопроса осоотношении норм международного права и внутреннего национального права. Проблемасоотношения норм общего международного права, общепризнанных принципов и норммеждународного права, частности и национального законодательства, носитмногоплановый характер В теории права имеют место многочисленные споры онаучной терминологии, о справедливости постановки вопроса вообще, ведь нормымеждународного публичного права и нормы национального законодательства суверенногогосударства являются элементами различных правовых систем, с присущими им нетождественными объектами, субъектами, целями, правовой сущностью и пр Взначительной степени такое несоответствие взглядов вызвано известнойнеопределенностью существующей терминологии.

Однако, являясь международноправовыми нормами, общепризнанные нормы и принципымеждународного права занимают обособленное положение нормативном массивеправовой системы России, функционируя при этом наряду с российским правом Толковаться и применяться они должны соответствии с целями и принципамимеждународного права и конкретного международного договора, с установленными внем временными, пространственными и субъективными пределами действия, контекстезначения используемых нем терминов. Частное право система децентрализованного регулирования, обеспечиваемая правовым блоком, включающим себя нормы права, институты иотрасли, определяющие область реализации частных интересов, регулирующиечастноправовые отношения отношения частных лиц и или их объединений междусобой, закрепляющие свободу договорных связей, построенные на началахкоординации субъектов Для неё характерен преимущественно общедозволительныйспособ гражданскоправовой метод правового регулирования, отличающийся началами автономии, юридическогоравенства субъектов, их несоподчиненностью и обусловленной этимдиспозитивностью правовых норм. Право система общеобязательных формальноопределенных гарантированных государством норм и иных общепризнанных прав и свобод отражающих уровень свободы общества и являющихся регулятором общественных отношений между формальноравными субъектами.

Следует различать внутригосударственное право, которое действует на территории суверенного государства и право международное, которое распространяет свое действие на гос международные организации. Существуют несколько форм взаимодействия внутригосго и международного права. Норма права общеобязательное, формальноопределенное, гарантированное государством правило поведения, предназначенное для урегулирования наиболее значимых общественных отношений не имеет персонального адресата, применяется неоднократно. Актуальность работы обусловлена усложнением связей и отношений социума, комплексный характер которых объективно требует интеграции права частно и публичноправовые блоки, что вызывает потребность определения новых граней общности и различия отраслей права для более полного использования потенциальных возможностей системы права обеспечении эффективной правовой регламентации. С изобретением к исходу Средних веков книгопечатания и развитием указанный период и позднее машинного производства возникли условия для широкого тиражирования произведений литературы и некоторых видов искусства, а также изобретений и товарных обозначений 2 данные обстоятельства обусловили возникновение совокупности норм, регулирующих основания возникновения и порядок осуществления относящихся к сфере частного права исключительных прав на результаты творческой деятельности, получившей наименование права интеллектуальной собственности.

Проблема гармонизации и установления оптимального сочетания публичного и частноправового регулирования при нормировании общественных отношений предмет пристального внимания ученыхправоведов на протяжении последних. Сочетание публичного и частноправового рассматривалось самых различных аспектах, поскольку случаи, когда можно говорить о пересечении взаимовлиянии публичного и частноправового регулирования, достаточно разнообразны и являются предметом различных отраслевых наук. Так, сторонником материальной теории был Г Ф Шершеневич, который отстаивал разделение права на публичное и частное зависимости от того, частный или публичный интерес защищает право.

Г Ф Шершеневич так говорил об этой распространенной свое время теории В пользу этой теории говорит то, а что она построена на чисто юридическом начале, на различии юридических средств, которыми охраняются жизненные интересы, что она находится полном соответствии с формальным понятием о праве, единственно верным, с что она способна была бы дать, безусловно, точный отличительный признак 12 Но формальная теория то же время страдала, по мнению многих авторов, настолько существенными недостатками, что не могла быть принята Теория предполагала, что праве любом случае есть указания на то, по чьей инициативе охраняется каждая из указанных норм, но во многих случаях такового указания закон не содержит, следовательно, ее нельзя было признать достаточной Справедливо отмечалось, что различие частных и публичных прав проявляется не только при их нарушении, но и ненарушенном состоянии, что также вписывалось указанную теорию. Вышепредпринятый анализ развития русской дореволюционной цивилистической мысли по этому вопросу показывает, что ни одна из сформулированных теорий не получила безусловного признания литературе Большинство работ представляло собой критику всех ранее высказанных взглядов и изложение своего, отличного от всех ранее высказанных, мнения. Цитович П П Курс русского гражданского права Одесса, 1878 Т 1, вып 1.

Очевидно, что частное и публичное право более крупные по масштабу структурные образования системе права, чем правовая отрасль 1 Однако, очевидность выделения двух сфер праве публичной и частной натыкается на неочевидность критериев, оснований разделения этих сфер Как отмечает В В Ровный, несмотря на то, что дуализм системы права есть простейшая её дихотомия, ни одна из многочисленных попыток не смогла полностью обосновать и объяснить это Поскольку на уровне объективного права изза отсутствия точного критерия дуализм права не имеет удовлетворительных объяснений, традиционно поддерживается как исторический, но не логический феномен, он отличается иррациональностью 2 Всякая теория по этому поводу имеет как обоснованные аргументы, так и не менее обоснованные возражения и опровержения Не отстаивая абсолютную истинность какоголибо подхода, том числе и того, который будет избран и относительно которого будет ориентировано исследование частного права, можно говорить лишь о том, что научные концепции разделены зависимости от того, какой из теорий, рассмотренных ниже, придерживаются ученыеправоведы, а также от характера правопонимания.

Его предшественник, известный русский теоретик права и цивилист, профессор Казанского и Московского университетов, гласный депутат первой Государственной Думы от Казани Г Ф Шершеневич 18631912 рамках двух указанных групп теорий выделял их разновидности, связанные с мнениями отдельных приводимых им авторов, сопровождая их комментариями, некоторые из которых являлись дискуссионными и являются таковыми наше время Так, суждение германоголландского юриста Варнкёнига о трёхчленном делении права публичное, частное и международное он снабжает собственным выводом о том, что правила международного общежития, виду отсутствия принудительной власти, вообще не право, а потому и не могут составить члена разделении права 10, низводя их на уровень международного дипломатического этикета. Материальные теории Сторонники материальных теорий разграничения публичного и частного права полагают, что различие заключается материи, содержании регулируемых отношений Данные теории представляют собой интерпретации вышеуказанного изречения Ульпиана, или воспроизводят несколько изменённом виде данную мысль.

Близко к материальной теории примыкает взгляд российскопольского юриста Л И Петражицкого 18671931, а именно его деление права на личносвободное и социальнослужебное 12 В полном соответствии со своей психологической концепцией права, решение вопроса о разграничении частного и публичного права Л И Петражицкий переносит область индивидуальных психических переживаний управомоченного лица если субъект считает себя управомоченным общем интересе, на благо подвластных или социальной группы мы имеем дело с социальнослужебным правом если же своём личном интересе перед нами личносвободное право. Эти два примера выражают внутреннее и системное противоречие теории разделения права, предложенной Л И Петражицким, обусловленное рядом слабых сторон индивидуальнопсихологического построения системы права и соответствующей ей конструкции правоотношений. Схожий подход имел место трудах Д И Мейера частное право это то, которое регулирует имущественные интересы отдельных частных лиц неимущественные интересы отходят по его мнению, область публичного права 17 Таким образом, область публичного права может быть переведена значительная область семейноправовых отношений, личные права авторов и вообще все права неимущественного характера Получится такой же разрыв однородного правового материала, как и у К Д Кавелина.

Подобный подход к установлению критериев деления права представляется вполне обоснованным и наши дни В частности, глубокая связь права с интересом отмечается и многими современными учёными Например, Ф Н Фаткуллин утверждал, что право и процессы его реализации находятся глубоком единстве с социальным интересом Это единство заложено уже сущности и содержании права, всего механизма его реализации 20 Н С Малеин справедливо, на наш взгляд, отмечал что право субъективном смысле не только порождается интересами, не только выражает их, но и охраняет их 21, и тем самым обусловливает существование права объективного. Другие отечественные и зарубежные сторонники формального подхода берут правоотношение само по себе и усматривают различие между публичным и частным правом том или ином положении субъекта субъектов правоотношении, активного и пассивного, то есть субъекта права и субъекта обязанности В Буркхардт, О фон Гирке, Л Эннекцерус, С Вагацума, Т Ариидзуми, Е Н Трубецкой, А С Кокошкин, современной отечественной юридической доктрине В К Бабаев. К теории положения субъекта правоотношении близко примыкает теория централизации и децентрализации Л И Петражицкий ранних работах, И А Покровский 34 Для сторонников данной теории публичное право представляет собой систему централизации, частное децентрализации правового регулирования.

П А Сорокин 18891968 также отвергал дуализм права, считая, что действующее законодательство как форма выражения права делает всё право публичным, что вполне согласовывалось с основной позицией англоамериканской доктрины права, под существенным влиянием которой он находился. Хотя тот же профессор Б Б Черепахин считал, что советское гражданское право даёт богатый материал для защиты разделения права на частное и публичное Основной тезис его работы К вопросу о публичном и частном праве деление сохраняет значение и интерес для советского права Для приведения его соответствие с действительностью советской жизни необходимо определение критериев Это условие, по его мнению, основное для целей правильного понимания права, которое, как ему представлялось, непрестанно изменяя своё конкретное содержание, зависимости от поступательного развития экономики, выливает это содержание более или менее тождественные формы При этом, определяя критерии деления права, он стремился показать несостоятельность попыток к устранению такого разделения советской доктрине права и практике законодательства.

И все же, не смотря на все принципиальные разногласия, во взглядах всех сторонников выделения частного права было больше сходства, чем различий Их общая позиция кардинально отличалась от позиции противников деления права на частное и публичное Сторонники признания частного права отстаивают индивидуализм, берущий начало эллинистической культуре и пробивающий себе дорогу через века Они ощущают необходимость такого подразделения права, как глубо кую этическую потребность 61 Человек всегда нуждался и будет нуждаться свободе собственного поведения, которая должна присутствовать всегда той или иной мере Это качество присуще человеку по его природе, и он всегда будет стремиться отстоять это поле собственной инициативы В тех общественных отношениях, которые регулируются правом, инструментом закрепления частного интереса и частной инициативы служат частноправовые нормы. Актуальность работы обусловлена усложнением связей и отношений социума, комплексный характер которых объективно требует интеграции права частно и публичноправовые блоки, что вызывает потребность. Так, например, собственность может быть или частной, или общественной, или государственной И действительно, это различие не может быть принято основанием системы права, так как система предполагает классификацию институтов, а не тех форм, какие может последовательно принимать один и тот же институт.

Мы воспринимаем право не как правовое убеждение, а как принудительное правило Оно правовой реорганизации государства, претворении государственной власти из власти силы во власть права. Так, с древнейших времен и, что совершенно определенно, с эпохи Древнего Рима, объем понятия частного права включал себя такие элементы, как нормы, регулирующие статус лиц и семейные отношения, вещные и наследственные отношения, обязательственные отношения. Критерий интереса как исторически первый, выработанный юридической наукой принципе был объектом критики, том числе обоснованной Однако критика критерия интереса относилась, как правило, к такой его трактовке, согласно которой публичное право служит общему благу, гражданское частным интересам При такой трактовке критерий интереса действительно уязвим, ибо право целом и все его элементы призваны служить достижению баланса частных и публичных интересов, что отмечается и теоретиками права, и правоприменительными органами, включая Европейский Суд по правам человека. В публичном же качестве контрольноревизионной надзорной организации по уполномочию государства, как установил Конституционный Суд Российской Федерации, действует и аудиторская организация при осуществлении обязательной аудиторской проверки, ибо хотя выбор аудиторской организации и оплата оказываемых ею услуг опосредуются частноправовой формой, по своим целям, предназначению и функциям обязательный аудит проводится общественном интересе.

В качестве агента публичной власти действует и нотариус, занимающийся частной практикой, ибо, как отметил Конституционный Суд Российской Федерации, осуществление нотариальных функций от имени государства предопределяет публичноправовой статус нотариусов, включая нотариусов, занимающихся частной практикой и качестве таковых принадлежащих к лицам свободной профессии Отсутствие указанного формального признака участие субъекта, действующего данном отношении качестве носителя публичной функции общественном отношении свидетельствует о его принадлежности к частным отношениям.

Вместе с тем отсутствуют частноправовой и публичноправовой методы правового регулирования Корректно говорить лишь о преимущественном использовании диспозитивного регулирования частных отношений и императивного воздействия на отношения публичные, что не исключает отдельных случаях вполне оправданного применения императивных норм для регулирования частных отношений ибо силу 3 ст 55 Конституции Российской Федерации права и свободы могут быть ограничены законом той мере, какой это необходимо конституционно значимых целях и диспозитивных для публичных однако таком случае не имеет место публицизация или приватизация публичного часто можно встретить научной и учебной литературе Публицизация или приватизация могут иметь место лишь рамках системы права целом, выражаясь не переводе тех или иных отношений из частных публичные что вряд ли возможно или наоборот, а создании дополнительных императивных норм и целях контроля за их реализацией дополнительных публичных институтов и процедур публицизация, либо их упразднении приватизация.

На наш взгляд, эффективно урегулировать вопрос соотношения норм права элементов различных нормативных систем на государственном уровне способно конституционное право Именно оно выражает общезначимые публичные интересы, будь то обеспечение безопасности и обороны или экономические интересы государства, его целостность, закрепляет главные публичные институты, основы правовой системы, вводит спектр методов правового регулирования Конституционное право является базовой отраслью нормативноцелостной ориентации, состоящей из идей, принципов и норм. Это положение широко признано как отечественной, так и международноправовой литературе Так, В А Карташкин пишет, что Конституция России, признавая приоритет международного права над внутригосударственным законодательством, не распространяет это верховенство на Основной Закон страны К этой же мысли присоединяется и О Е Кутафий Будучи включенными Конституцией правовую систему страны, нормы международного права обретают способность регулировать внутригосударственные отношения, том числе и конституционные А И И Лукашук вообще рассматривает возможность изменения Конституции на базе договора.

Неудача попыток исправления римской классификации права побудила некоторых русских юристов отказаться от выставленного римскими юристами основания различения частного и публичного права и поискать взамен его другое Одни из них полагают, что основанием различия частного и публичного права должно быть признано различие экономических, имущественных интересов и интересов, не имеющих экономического значения Другие ищут основания этого различия том, будто частное право есть право распределения Первого из этих воззрений держатся и особенности Последнее было поддержано Цитовичем. Предметом правового регулирования принято считать общественные отношения, регулируемые данной совокупностью норм права Каждой отрасли соответствует свой предмет регулирования, спецификой регулируемых общественных отношений Не любые общественные отношения могут выступать предметом правового регулирования. Метод правового регулирования это обусловленный предметом способ воздействия права на общественные отношения. В соответствии с этими критериями юридической науке выделяют два главных метода правового регулирования императивный и диспозитивный.

Содержание общественных отношений, предмет регулирования той или иной правовой нормы представляют собой критерий разграничения частного и публичного права для сторонников материальных теорий Исторически первой концепцией, использующей материальный критерий, стала так называемая теория интереса В основе ее лежит критерий общественной и частной пользы Публичное право служит общественной, а частное право личной пользе Рассматриваемый подход был выработан еще римским юристом Ульпианом Более поздние последователи теории интереса расширили ее, добавив к критерию характера интереса еще и субъектный критерий, сблизив материальные и формальные элементы рамках обоснования критериев разграничения права на частное и публичное Г Ф Шершеневич отмечал, что область гражданского как частного права определяется двумя данными частные лица как субъекты отношений частный интерес как содержание отношения.

Развитием теории защиты интереса явилась концепция юридических последствий нарушения охраняемого права В соответствии с указанной концепцией 11, 121 вопрос о разграничении частного и публичного права решается с применением критерия юридических последствий, возникающих вследствие нарушения данного права Если защита нарушенного права предоставлена правообладателю, то такие отношения следует отнести к сфере частного права В случаях, когда защита права представляет собой обязанность государственного органа рамках осуществляемой им компетенции, отношения имеют публичноправовой характер Приверженцем подобных взглядов отечественной правовой доктрине явился С А Муромцев Помимо исключительно цивильных и публичных отношений, он выделяет переходные формы. Основные термины публичного права, разграничения частного, частного права, теории интереса, частное право, критериев разграничения частного, отрасли права, деления права, институтов частного права, сфере частного права, нормами частного права, системе публичного права, частного имущественного права, права концепция интереса, источниках частного права. В группу отраслей процессуального права входят гражданское процессуальное право, уголовное процессуальное право, уголовноисполнительное право, арбитражное право Идет процесс становления таких отраслей процессуального права, как административнопроцессуальное и конституционнопроцессуальное.

Разработка агрономических рудфосфоритов, мергеля и строительных камней, мраморовидных известняков, песчаников и глины всех сортов, песку, торфа и под общераспространенных ископаемых пользователями поверхности пределах предоставленных их пользование участков, для собственной надобности, а равно удовлетворения потребностей сельского хозяйства и кустарной промышленности. Примечание Производимая данных условиях разработка не может, однако, служить препятствием для предоставления занятых под нее участков поверхности для надобностей горного дела, если этом встретится надобность. Устойчивость формальной стороны праве при изменяемости его содержания заставляет проводить основные разделения всего правового материала с точки зрения формы, самого способа регулирования правоотношений, а не с точки зрения их содержания, частности, не с точки зрения тех конкретных интересов, которые затронуты или преобладают каждом отдельном отношении Как мы увидим ниже, это особенности следует сказать о делении права на частное и публичное. Забегая вперед, необходимо отметить, что таково, например, отношение теории Петражицкого деление права на социальнослужебное и личносвободное к прочим материальным теориям и большинства субъектных теорий к формальным.

В настоящем кратком, схематическом обзоре отдельным особенностям во взглядах названных авторов и других, относящихся к тому же направлению, не может быть уделено специального внимания Впрочем, это едва ли было бы целесообразно, так как задачей настоящего очерка является не пересказ отдельных теорий, но критический их разбор, применительно к заложенным них основным мыслям. Отмечается, что и нормы частного права имеют значение деле защиты публичных интересов Всякое право может быть сведено к публичном интересу, если взять не изолированное отношение, а всю совокупность однородных отношений, тот или иной юридический институт Разве такое или иное строение семьи, собственности или наследования безразлично для государства как целого, говорит И А Покровский, и, тем не менее, все это бесспорные институты гражданского права Разве не интересы государства как целого преследует государственное управление, заключая контракт о поставке провианта или обмундирования для армии, защищающей отечество И тем не менее, такой контракт бесспорно принадлежит к области права частного, а не публичного.

Таким образом, для этой теории решающим является то или иное направление сознания субъекта Следовательно, одно и то же правоотношение может попасть область частного или публичного права, зависимости от настроения управомоченного лица Отсюда, последовательно рассуждая, если предприниматель как обладатель личносвободного права признает себя обязанным заботиться о благе своих служащих и рабочих, то и отношение его к ним будет носить социальнослужебный, то есть публичноправовой характер Нечто подобное признает и сам Петражицкий указанном труде 88 Также и обратно, если обладатель социальнослужебного права власти осуществляет его своекорыстно, мы будем иметь личносвободное, то есть частноправовое отношение Петражицкий говорит но это сознается как злоупотребление, как действование вопреки нормальной правовой совести, хотя на самом деле, здесь перед нами будет злоупотребление все же не частным, а публичным правом. Эти два примера ясно вскрывают внутреннее противоречие теории Петражицкого, обусловленное неправильностью основных исходных утверждений автора, его индивидуальнопсихологического построения права. По изложенным соображениям против теории Петражицкого и его последователей, кроме сделанных выше специальных возражений, может быть mutatis mutandis приведено также и то, что было выставлено против всей группы теорий, разграничивающих публичное и частное право зависимости от того, чьи интересы охраняют те или иные нормы, чьи интересы затронуты том или ином правоотношении.

Как мы увидим ниже, изложенные теории представляют собой зародыш современных теорий хозяйственного права, особенно построений проф Гойхбарга Разбор этих теорий, а также окончательная общая оценка материальных теорий, будут даны ниже. Гражданское право известном смысле действительно можно считать правом граждан, поскольку оно призвано регулировать подавляющее большинство их взаимоотношений как имущественного, так и неимущественного характера А такие взаимоотношения возникают, как правило, по воле их участников, которые сами определяют и содержание своих взаимосвязей, и даже последствия их прекращения или изменения Ведь люди обычно самостоятельно решают, вступать им или не вступать, например, те или иные договорные отношения и на каких условиях они вольны защищать свое имущество или отказаться от его защиты конкретной ситуации они вправе предъявить требование о судебной защите своих прав иск или не делать этого и При этом люди руководствуются своими собственными, частными интересами том числе согласуя их с аналогичными интересами других лиц, которые, таким образом, по общему правилу всецело определяют и содержание складывающихся между ними отношений.

Частное гражданское право составляет базу, ядро правопорядка, основанного на рыночной организации хозяйства История показывает, что основные частноправовые начала, например неприкосновенность собственности или свобода договоров, практически нигде и никогда не действовали чистом виде, подвергаясь по необходимости тем или иным ограничениям По степени, характеру этих ограничений можно различать виды или типы правовых систем. В сферу гражданского частного права входят и некоторые неимущественные отношения, участники которых также обладают автономией воли и самостоятельностью их правовом оформлении. С позиций учения о частном праве гражданское право следует определить как основную отрасль права, регулирующего частные имущественные и неимущественные взаимоотношения граждан, а также созданных ими юридических лиц, формирующиеся по инициативе их участников и преследующие цели удовлетворения их собственных частных интересов.

Следует иметь виду, что для отечественного хозяйства эта проблема всегда имела и имеет особую остроту Дело том, что сферы частного права как области, по общему правилу закрытой для произвольного вмешательства государства, истории России почти не было Еще конце XVII начале XVIII когда западноевропейских государствах активно развивалось частнокапиталистическое хозяйство, русский царь был вправе по своему соизволению изъять любое имущество у любого подданного как это, например, делал Петр I, требуя денег на ведение различных войн Только во второй половине XVIII Екатерина II виде особой привилегии разрешила дворянству иметь на праве частной собственности имущество, которое не могло стать объектом произвольного изъятия пользу государства или какихлибо обременении казенном интересе Для всех остальных сословий такое имущественное положение даже юридически стало возможным только после реформ Александра II, во второй половине 60х гг XIX и существовало лишь до 19181922 гг всего около 50 лет Это и был уникальный для отечественной истории, но весьма краткий период признания и существования частного права.

Базу такой дифференциации составляет выделение основных, общих для всей отрасли положений Общей части Общая часть гражданского права включает основные положения о понятии, возникновении, осуществлении и защите гражданских прав, субъектах и объектах гражданского оборота, а также о сроках и некоторые другие правила общего порядка, применимые ко всем гражданским правоотношениям Она имеет важное системообразующее, теоретикопознавательное и вместе с тем практическое, правоприменительное значение, ибо составляющие ее правила так или иначе учитываются при применении всех других гражданскоправовых норм.

При этом нужно постоянно иметь виду, что публичное право сфера столь же значимая, сколь и право целом включая частноеп раво, во всяком случае, постольку, поскольку сама власть не явл яется тиранической, авторитарной По своей сути публичное право представляет собой продолжение такжевысокозначимого социального феномена государства, публичной власти со всеми ее позитивными и негативными потенциями, также находящими выражение достоинствах права, хотя и иного качества публичного Эти достоинства результате демократизации общества реализуются принципах подчиненности власти закону, юридических процедурах ее осуществления, а более широком плане принципах разделения властей, республиканской форме правления и, наконец, государственном, публичном обеспечении прав человека По мере углубления демократии публичное право рассматриваемом значении все большей степени включает нормы, ограничивающие произвол власти, охраняющие права человека, происходит обогащение материи публичного права, насыщение ее принципами и институтами демократического порядка Основа этого процесса развитие, начиная с конца XVIII, конституционного права странах Запада. Во введении описывается актуальность темы исследования ее цели, задачи и степень разработанности проблемы Введение кратко описывает содержание курсовой работы.

Частное право предоставляет людям отдельным гражданам, их объединениям, организациям, выступающим качестве юридических лиц, возможность определенном круге отношений быть собственным господином свободно поступать сообразно своим интересам, своей воле, самостоятельно определять условия своего поведения При этом предполагается или прямо декларируется, что применительно к отношениям такого рода государственная власть как бы остается стороне, она не вправе произвольно вмешиваться частноправовые отношения Государственная власть, по своей природе настроенная на то, чтобы вмешиваться окружающие ее отношения, отторгается из обители господства частных воль и частных интересов. Первая веха Это формирование частного гражданского права как целостного системного нормативного образования Такое возникновение состоялось, как уже упомянуто, виде весьма совершенной с юридической стороны частноправовой системы, утвердившейся Древнем Риме на перевале эпох дохристианского времени и христианской.

Генетические корни публичного права, как и частного права, кроются развивающихся общественных отношениях Именно сферах жизни общества, государства и гражданина зарождаются процессы и явления, требующие публичноправового регулирования Вызревают потребности, удовлетворение которых отвечает социальным интересам Применительно к публичному праву имеются виду общие потребности, отношения, интересы, без обеспечения которых невозможно удовлетворение как личных интересов, так и общезначимых, публичных интересов общества целом Устойчивость общества и его жизнедеятельность, функционирование институтов политической, экономической, социальной сфер служат своего рода условием и гарантией реализации частного права А следовательно, можно сделать вывод публичное и частное право органически связаны и взаимодействуют между собой. Первый для публичного права характерны отношения власть подчинение, для частного права отношения юридического равенства субъектов. Складываются даже целые правовые подразделения, комплексные образования, которых разных пропорциях присутствует одновременно и то и другое. С первых стадий цивилизации так и развивается составе двух относительно самостоятельных сфер, по двум руслам публичного и частного права И поскольку любом обществе существуют государственные и частные интересы, то более или менее развитое право только и может существовать и развиваться при наличии двух соответствующих сфер публичного частного права.

Из представленной системы права можно увидеть, что абсолютной публичноправовой или частноправовой отрасли не существует Публичноправовые элементы присутствуют отраслях частного права, равно как и наоборот К примеру, семейном праве к публичноправовым элементам относятся судебный порядок расторжения брака, лишения родительских прав, взыскания алиментов В земельном праве публичноправовой элемент имеет значительное проявление определение порядка землеустройства, предоставления отвода земель, изъятия земель и др Применительно к каждой конкретной отрасли права имеет место комбинирование этих юридических приемов. Что касается внутриотраслевой дифференциации, то уже сейчас создались предпосылки для выделения муниципального права из состава конституционного По опыту зарубежных стран можно предположить, что произойдет отпочкование налогового права из состава финансового. Абдуллин А И Об истоках международного частного права России Журнал российского права 2006. Как говорит М М Агарков см сноску 11, это понимание теории Петражицкого является незаметной подменой Петражицкого Ульпианом, возрождением подновленном виде самой старой теории этом старом вопросе, теории, разграничивающей общественный и частный интерес. Другая группа сторонников материального критерия ставит вопрос, какие интересы защищают те или иные нормы права имущественные или личные.

Задавая этот вопрос, наиболее последовательны Шлоссман см сноску 15 и Кавелин см сноску 16 Они предлагают, сущности говоря, особое деление, выделяя категорию имущественного права, охватывающую как имущественные отношения частных лиц, так равно и имущественные отношения государства и других публичноправовых образований Для этих ученых, собственно, вместо противоположения частного и публичного права встает противоположение прав имущественных и неимущественных. Другие представители формальных теорий берут правоотношение само по себе и усматривают различие между публичным и частным правом том или ином положении субъекта субъектов правоотношении активного и пассивного, то есть субъекта права и субъекта обязанности. Типичным и наиболее ярким образцом описанного приема правового регулирования является современная организация государственной обороны, то есть военных сил страны Здесь все сводится к одномуединственному управляющему центру, от которого только и могут исходить нормы, определяющие жизнь целого и положение каждого отдельного человека Никакие частные соглашения не могут изменить этом положении ни одной черточки Все здесь подчинено одной руководящей воле, одному командующему центру все здесь централизовано. Государственная власть здесь предоставляет этим субъектам регулирование своих взаимных отношений, устанавливая лишь для этих отношений известные рамки и устанавливая некоторые правил образцы для восполнения недостающей или недостаточно определившейся воли сторон.

На эту особенность публичного права отличие от частного обратили внимание еще римские юристы, именно Папиниан писал. Для нашего вопроса важно не то, что пpaву cooтвeтствует обязанность его осуществления, а то, на чем эта обязанность основана на властном ли приказе со стороны или же на собственном волеизъявлении обязанного лица вполне или отчасти важно также и то, по отношению кого эта обязанность установлена, кто может требовать ее исполнения Таким образом, конечном счете, все сводится к составу участников данного правоотношения и положению их этом последнем На этом мы обнаруживаем тесное соприкосновение теории централизации и децентрализации и теории положения субъекта правоотношении Постараемся теперь точно уяснить себе их соотношение. Таким образом, правоотношение области централизованного регулирования характеризуется неравенством субъектов, правоотношение области децентрализации предполагает их равенство. Так, например, Дернбург, делая попытку использования обоих критериев, ставит во главу угла материальный критерий, но для практических целей считает удобным пользоваться формальным критерием инициативы защиты Лишь тогда, когда распределение инициативы само остается невыясненным, Дернбург см сноску 45 рекомендует обращаться к материальному критерию.

Гойхбарг совершенно неправильно ставит вопрос он очевидно полагает, что юристы относят те или иные отношения к частному праву тогда, когда находят желательным оградить их от вмешательства государства, предоставив частному усмотрению. Все эти особенности рассуждений проф Гойхбарга по интересующему нас вопросу делают его возражения против разделения права на частное и публичное весьма мало убедительными как с точки зрения теоретической, так равно и с точки зрения действующего права Действительно, у этого автора мы наблюдаем полное смешение точек зрения не только разных его работах, но и каждой из них отдельности При этом можно утверждать, что все это обусловливается отсутствием понимания строго формальной природы разделения частного и публичного права. Особенно должно быть отмечено то обстоятельство, что частноправовая форма используется у нас также и для взаимоотношений между госорганами, так как это с особенной силой подчеркивает формальное значение категорий частного и публичного права см сноску. Сам Джиакометти отвергает материальный критерий, даже качестве дополнительного, и считает его особенности несостоятельным применении к субъективным правам.

Разграничение, проводимое, с точки зрения формального критерия, именно благодаря устойчивости формальной стороны праве, будет соответствовать любому положительному праву Наоборот, изменяемость содержания правовых норм и отношений не позволяет связывать определенный способ построения или регулирования юридических отношений с жизненными отношениями определенного содержания Отсюда безнадежность попыток отыскания такого материального критерия для разграничения частного и публичного права, который бы выдержал испытание с историкодогматической точки зрения. Эта цитата даёт примерное представление о публичном праве Оно действует именно по этому принципу общество простить не может, а также обществу нужно или общество позволяет. По ним всё происходит, как и тысячу лет назад нужно самому обратиться суд и самому доказать вину преступника Правда, преступника, если вы докажете его вину, всё равно ждёт вира штраф пользу государства, обязательные или исправительные работы Но вы также вправе подать гражданский иск и взыскать с него деньги, если докажете, что преступление нанесло вам какието убытки. Другой пример изменения границы между частным и публичным правом производство товаров и услуг На протяжении всей человеческой истории люди сами решали, что и как производить, кому и что продавать, у кого и что покупать Это основа рыночной экономики, которая господствует большинстве современных стран.

Изза этого российском праве возникают довольно странные парадоксы Если предприниматель судится с другим предпринимателем по какомуто деловому вопросу, вполне возможно, что суд разберётся деле и вынесет взвешенное и объективное решение, потому что это частноправовое регулирование В этой сфере очень важны доказательства, юридические аргументы, знание правовой науки одним словом, здесь роль права очень высока. В Советском Союзе категории публичное право и частное право были фактически изъяты из научного оборота известным высказыванием В И Ленина при принятии. В публичном праве государственные органы выступают как носители властных публичных полномочий, поскольку презюмируется, что они действуют интересах общества и государства Соответственно основной метод правового регулирования этой сфере отношения власти и подчинения, возникающие чаще всего из издаваемых компетентными государственными органами административноправовых актов. Abstract Based on the analysis of the current scien tific approaches in legal literature the article reveals the ratio of private and public spheres of legal regulation The author points out close intertwining of these ele ments determining the conventional criteria suggested for their differentiation and supposes their bined ap plication. The article may be of use for researchers, legal practitioners, lecturers, postgradtes, students of law faculties, as well as for everyone concerned with the problem of private public distinction.

Key words private law, public law, the criteria for dif ferentiation, private interest, public interest, dispositive les, imperative. Как писал Г Ф Шершеневич, именно области гражданского права законодатель дает широкий простор усмотрению граждан определении их взаимных отношений По ведение частных лиц отношении друг друга определяется, допущенных законом преде лах, их собственною волею Здесь открыва ется область так называемой частной авто. Вместе с тем, несмотря на популярность, анализируемое разграничение имеет слабые стороны Как отмечает Б Б Черепахин Ши рокое применение частноправового высту пления государства не только отношениях с частными лицами, но и отношениях с от дельными его органами, показывает, со всей очевидностью, с одной стороны чисто фор мальное значение всего разделения права на частное и публичное, с другой стороны вы сокую приспособляемость и гибкость част ноправовой формы построения правоотно шений 14, с 117 Аналогично замечание А А Иванова о том, что государство как лицо. Публичное право это часть национальной системы права, нормы которой рег ламентируют сферы общественных отношений, которые предназначены защищать интересы государства и общества. Разделение права на отрасли есть исключительное завоевание советской доктрины Ни одна современная правовая система не предусматривает такой дифференциации Как получилось, что закон и право стали отождествлять, а советская правовая система подразделяться на отрасли.

Г В Мальцев обращает внимание на традиционную подмену ульпиановского деления изучения права разграничением самого права 5 Наконец, о различных аспектах юридических институтов, выделенных зависимости от той социальной роли, которой выступали субъекты правоотношений, а вовсе не о разделении норм права, говорит и Д В Дождев. Большинство норм семейного права предписывают определенный вариант поведения, тем самым ограничивая усмотрение участников семейных отношений В ряде случаев допускается вмешательство дела семьи суда, органов опеки и попечительства, что также ограничивает свободу выбора варианта поведения В семейном праве присутствуют и диспозитивные нормы, правила, допускающие возможность своей волей определять свое поведение, выбирать вариант поведения. Вовторых, публичное право это регулирование правоотношений между сторонами исключительно из единого центра Это немаловажный факт Учитывая, что одной из данных сторон является уполномоченное страной должностное лицо или представители государственной власти.

Теперь рассмотри соотношение между указанными терминами Публичное право регулирует работу органов, которые представляют непосредственно государственную власть Это правоохранительные структуры, суды и К публичному праву относится и и парламент Соответственно, существование и плодотворное функционирование норм частного права невозможно представить без плотной взаимосвязи с публичным Это достоверный факт Ведь основной задачей публичного права является защита и охрана именно частного Кроме того, данном случае следует отметить еще один нюанс Он заключается том, что своей реализации частное право всегда опирается на публичное Это связано с тем, что именно на частное возлагается задача, направленная на реализацию прав свободной личности Т субъект данных отношений производит реализацию тех полномочий, которыми он наделен любом допустимом законодательством направлении К главной функции частного права относят распределение и фиксирование как материальных, так и иных благ Это является немаловажным Нормы публичного права, как говорилось выше, совершенно иные. Предмет, на который направлено соответствующее регулирование Для публичного права это неимущественные отношения, для частного права имущественные.

Еще один дореволюционный цивилист С В Пахман, считая, что различие между публичным и частным правом сводится главным образом к различию интересов, давал отличную от традиционной трактовку частного и публичного интереса Он считал, что указанные различия нельзя относить к характеру права, юридической нормы Различный интерес вытекает, по его мнению, из характера юридических отношений, а точнее институтов, к которым сводятся разнообразные правоотношения Институты публичного права существуют для всех, независимо от смены поколений, институты же гражданского права для каждого лица порознь, этим и объясняется различие сферы общего и частного интереса.

Обращает на себя внимание еще одна материальная теория, свое время выдвинутая Ф К Савиньи Ее также следует признать модификацией римской теории, но имеющей очень высокую степень самостоятельности по сравнению с материальной теорией Ульпиана Ф К Савиньи различал юридические отношения по их цели В публичном праве, по мнению Ф К Савиньи, целое является целью, а отдельный человек занимает второстепенное значение, напротив, частном праве отдельный человек является целью, а целое государство средством, одни юридические отношения имеют своей целью, задачей удовлетворение потребностей отдельного человека, другие соединение людей одно высшее целое и регулирование их жизни этом единстве 26 Таким образом, необходимо признать, что теория Ф К Савиньи была попыткой соединить воедино классификацию по интересам, охрана которых есть цель права, и по различию положения субъекта как самостоятельного индивида или как члена общественного организма Теория Ф К Савиньи была впоследствии подхвачена и развита Иерингом части учения о субъектах и Аренсом части учения о цели, но и этим теориям не удалось снискать всеобщего признания.

Особое видение решения этого вопроса было у К Д Кавелина, который рассматривал качестве критерия деления различие имущественных и неимущественных прав Рассмотрим внимательно права и юридические отношения, которые вошли состав нового гражданского права Оно состоит следующем все без изъятия права и юридические отношения, принадлежащие к этому новому составу, имеют предметом материальные, вещественные ценности, каком бы то виде не было виде ли физических вещей, или виде прав и услуг Вещественная ценность служит самым верным, безошибочным и наглядным показателем гражданских прав и юридических отношений.

Особенность подхода К Д Кавелина заключалась том, что он не просто выдвигал критерий имущественного характера права качестве истинного для отнесения тех или иных прав к категории гражданских, но и предлагал отказаться от существующего деления права на публичное и частное, от их противопоставления Мы думаем и твердо уверены, что сопоставление и противоположения публичного и приватного, государственного и частного не может и не должно служить основанием для разграничения прав и юридических отношений публичных от гражданских Таким образом, с мыслью, что гражданском праве есть одни только приватные права, мы должны полностью расстаться 31 Взамен же он предлагал наполнить гражданское право совершенно новым содержанием Теперешнее гражданское право с его непонятным названием, писал К Д Кавелин, есть ветхое здание, построенное из разнопестрого материала по ошибочному плану Эту старую храмину следует разобрать сверху донизу, хорошенько перебрать материал и воздвигнуть вновь на правильных теоретических основаниях Коренная ее перестройка есть единственный способ освободить юридическую теорию и практику от бесчисленных путаниц В качестве основания, критерия такой перестройки К Д Кавелин и предлагал упомянутый признак материальности отношений Право или юридическое отношение принадлежит или не принадлежит к гражданскому праву его новом виде, смотря по тому, имеет ли оно своим предметом физическую вещь, услугу, вообще что бы то ни было, представляющее материальную ценность, или не имеет из этого общего правила нет исключений.

Критерий этот направление интересов выдвинул качестве дополнительного к формальному еще Тон, которого традиционно считают основоположником формальной теории Если направление интереса представляет собой защиту отдельного интереса против другого такого же отдельного интереса, то получается отношение гражданского права противном случае, если направление идет от отдельного интереса к государственной власти и обратно то следует говорить о праве публичном, так писал Тон, говоря о том дополнительном критерии, по которому следует проводить разграничение права 45 Но, как бы то ни было, качестве истинного и приемлемого критерия приверженцы этого направления юриспруденции отстаивали вышеупомянутый формальный критерий. Позволим себе, анализируя дискуссию по данному вопросу дореволюционной литературе, остановиться на отношении к нему ряда известных авторов, отличающихся, на наш взгляд, независимостью и оригинальностью от представителей двух основных сформировавшихся школ.

Советская правовая система, как известно, не восприняла деления права на публичное и частное В те времена господствовала известная ленинская установка Мы ничего частного не признаем, для нас все области хозяйства есть публичноправовое, а не частное 53 В И Ленин при разработке нового гражданского законодательства предписывал расширить применение государственного вмешательства частноправовые отношения, расширить право государства отменять частные договоры При этом своих работах он категорически требовал к новым гражданским правоотношениям применять не corpus juris romani, а наше революционное правосознание 54 Таким образом, советское законодательство с первых дней своего существования заняло непримиримую позицию по отношению к частному праву. Можно поразному относиться к истинности того критерия, который М М Агарков выбрал для разграничения права Но гораздо важнее тот факт, что юридической литературе начального советского периода отчетливо прозвучал голос защиту идеи частного права Ценность этой работы поэтому трудно переоценить В то время подать голос защиту идей частного права уже значило совершить героический поступок, потому что идеи эти государство, мягко говоря, не поддерживало М М Агарков своей работе не только заявил о том, что частное право еще существует, но и с глубоких теоретических позиций обосновал необходимость его выделения.

Оживленная полемика велась, например, по вопросу о предмете гражданского права, решение которого имеет самое непосредственное отношение к вопросу о том, каковы пределы гражданского права. Из таких критериев наиболее существенное значение имеют следующие.

 

© Copyright 2017-2018 - articles-seminary.ru